{Статья 230 исключена на основании Закона n 669-IV от 03.04.2003}
Новая редакция ст. 231 УКУ с комментариями.
Умышленные действия, направленные на получение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, с целью разглашения или другого использования этих сведений, а также незаконное использование таких сведений, если это повлекло существенный вред субъекту хозяйственной деятельности, –
наказываются штрафом от трех тысяч до восьми тысяч необлагаемых минимумов доходов граждан.
Примечание. Публичное, в том числе через средства массовой информации, журналистов, общественные объединения, профессиональные союзы, сообщение лицом сведений о совершении уголовного или иного правонарушения, осуществлено с соблюдением требований закона, не являются действиями, предусмотренными настоящей статьей, и не влечет за собой уголовную ответственность.
Комментарий к ст. 231 УК Украины
1. Предпринимательским шпионажем называется незаконный сбор с целью использования сведений, составляющих коммерческую тайну, а также незаконное использование таких сведений. Успех предпринимательской деятельности на рынке товаров и услуг в значительной степени зависит от владения и сохранения сведений о собственной и других предпринимателей деятельность.
2. Главными сведениями, составляющими коммерческую тайну, являются сведения о: а) технологию производства продукции, товаров, их потребительские свойства; б) рынки сбыта товаров, услуг; в) финансовый ртан предприятия и другие.
Законом не установлен перечень сведений, составляющих коммерческую тайну. Законом Украины от 27 марта 1991 г. «О предприятиях в Украине» установлено, что состав и объем сведений, составляющих коммерческую тайну предприятия, определяются его руководителем в соответствии с постановлением Кабинета Министров от 9 августа 1993 г. № 611 «О перечне сведений, которые не составляют коммерческой тайны. Сведения, не указанные в этом постановлении, могут быть признаны руководителем предприятия представляющими коммерческую тайну. По статье 238 УК квалифицируется два вида деяний, предметом которых являются сведения, составляющие коммерческую тайну:
а) незаконный сбор таких сведений с целью их использования;
б) незаконное использование таких сведений.
3. Деяние квалифицируется как оконченное преступление с момента приобретения любым способом (допросом, подслушиванием, воровством, подкупом, угрозами, насилием и т. др.) определенного количества сведений, составляющих коммерческую тайну, или использование в любой мере таких сведений в ущерб конкурентам. Неудачная попытка собрать такие сведения или использовать их квалифицируется как покушение на совершение этого преступления по ст. 15 и ст. 231 УК, если такая попытка не причинила большой материальный ущерб субъекту предпринимательской деятельности, сведения о котором были собраны или использованы.
4. Большой считается материальный ущерб (причиненный использованием сведений, составляющих коммерческую тайну), которая в пятьдесят и более раз превышает установленный законодательством необлагаемый минимум доходов граждан. При определении размера причиненного ущерба учитываются:
а) прямые материальные убытки; б) затраты на предотвращение вредных последствий; в) убытки от снижения цен на товары и услуги, снижение спроса на них.
5. Предпринимательское шпионаж — преступление умышленное. Умысел может быть прямой и побочный.
6. Ответственность за предпринимательское шпионаж наступает с шестнадцати лет.
Другой комментарий к статье 231 Уголовного кодекса Украины
1. Предметом преступления являются сведения, составляющие коммерческую тайну субъекта хозяйственной деятельности, и сведения, составляющие банковскую тайну. Субъектами хозяйственной деятельности являются юридические лица любой формы собственности, а также физические лица – субъекты предпринимательской деятельности, осуществляющие хозяйственную деятельность – любую деятельность, в том числе предпринимательскую, связанную с производством (изготовлением) продукции, торговлей, предоставлением услуг, выполнением работ (см.: абз. 4 ст. 1 Закона Украины “О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности” от 1 июня 2000 г.).
Под хозяйственной деятельностью в ГК понимается деятельность субъектов хозяйствования в сфере общественного производства, направленная на изготовление и реализацию продукции, выполнение работ или предоставление услуг стоимостного характера, имеющих ценовую определенность. Хозяйственная деятельность, осуществляемая для достижения экономических и социальных результатов и с целью получения прибыли, является предпринимательством, а субъекты предпринимательства – предпринимателями. Хозяйственная деятельность может осуществляться и без цели получения прибыли. Такая деятельность именуется некоммерческой хозяйственной деятельностью. Деятельность нехозяйствующих субъектов, направленная на создание и поддержание необходимых материально-технических условий их функционирования, которое осуществляется при участии или без участия субъектов хозяйствования, является хозяйственным обеспечением деятельности нехозяйствующих субъектов (ч. 1, 2, 3, ст. 3 ГК).
Гражданский кодекс Украины 2003 г. (Далее – ГК Украины) не дает определения понятий “предпринимательская деятельность”, “предпринимательство”, “субъект предпринимательской деятельности”, “субъект предпринимательства”, хотя и употребляет эти термины.
Предпринимательство как вид хозяйственной деятельности, согласно ст. 42 ГК – это самостоятельная, инициативная, систематическая, на собственный риск хозяйственная деятельность, осуществляемая субъектами хозяйствования (предпринимателями) с целью достижения экономических и социальных результатов и получения прибыли.
Термин “предпринимательство” в ГК Украины употребляется как синоним понятия “хозяйственная коммерческая деятельность” (название главы 4 ГК Украины – “Хозяйственная коммерческая деятельность (предпринимательство)”). Сама же хозяйственная деятельность делится на два вида: 1) хозяйственная коммерческая деятельность и 2) некоммерческая хозяйственная деятельность, как синоним которой в ГК Украины употребляется и термин “некоммерческое хозяйствование”, под которым понимается самостоятельная систематическая хозяйственная деятельность, осуществляемая субъектами хозяйствования, направленная на достижение экономических, социальных и других результатов без цели получения прибыли (ч. 1 ст. 52 ГК Украины).
В Хозяйственном кодексе как родовое понятие для обозначения всех видов и типов субъектов хозяйственной деятельности употребляется термин “субъекты хозяйствования”, которыми “признаются участники хозяйственных отношений, осуществляющие хозяйственную деятельность, реализуя хозяйственную компетенцию (совокупность хозяйственных прав и обязанностей), имеющие обособленное имущество и несущие ответственность по своим обязательствам в пределах этого имущества, кроме случаев, предусмотренных законодательством” (ч. 1 ст. 55 ГК).
Субъекты хозяйствования делятся на два вида: субъекты, осуществляющие предпринимательскую деятельность (предпринимательство), и субъекты, осуществляющие некоммерческую хозяйственную деятельность (некоммерческое хозяйствование). Главным разграничительным их признаком является цель осуществления хозяйственной деятельности: для первых-получение прибыли, для вторых-отсутствие такой цели (см. ст. 42, ч. 1 ст. 52 ГК).
Некоммерческая хозяйственная деятельность может осуществляться:
– субъектами хозяйствования государственного или коммунального секторов экономики в отраслях (видах деятельности), в которых в соответствии со ст. 12 ГК Украины запрещается предпринимательство, на основе решения соответствующего органа государственной власти или органа местного самоуправления;
– другими субъектами хозяйствования, которым осуществление хозяйственной деятельности в форме предпринимательства запрещается законом (ч. 2 ст. 52 ГК).
Субъектами хозяйствования являются:
– хозяйственные организации – юридические лица, созданные в соответствии с ГК Украины, государственные, коммунальные и другие предприятия, созданные в соответствии с ХК Украины, а также другие юридические лица, которые осуществляют хозяйственную деятельность и зарегистрированы в установленном законом порядке;
– граждане Украины, иностранцы и лица без гражданства, осуществляющие хозяйственную деятельность и зарегистрированные в соответствии с законом как предприниматели;
– филиалы, представительства, другие, обособленные подразделения хозяйственных организаций (структурные единицы), образованные ими для осуществления хозяйственной деятельности (ч. 2 ст. 55 ГК).
2. Определение понятия коммерческой тайны субъекта хозяйствования, не являющегося государственной тайной, дается в ч. 1 ст. 36 ГК Украины: это сведения, связанные с производством, технологией, управлением, финансовой и другой его деятельностью, разглашение которых может нанести вред интересам субъекта хозяйствования, а состав и объем сведений, составляющих коммерческую тайну, способ их защиты определяются субъектом хозяйствования в соответствии с законом.
Согласно ст. 420 ГК Украины коммерческие тайны является одним из объектов права интеллектуальной собственности. Под коммерческой тайной в ст.505 ГК Украины понимается информация, которая является секретной в том понимании, что она в целом или в определенной форме и совокупности ее составляющих является неизвестной и не является легкодоступной для лиц, которые обычно имеют дело с видом информации, к которому она принадлежит, в связи с этим имеет коммерческую ценность и была предметом адекватных существующим обстоятельствам мер по сохранению ее секретности, употребленных лицом, которое законно контролирует эту информацию. Коммерческой тайной могут быть сведения технического, организационного, коммерческого, производственного и иного характера, за исключением тех, которые в соответствии с законом не могут быть отнесены к коммерческой тайне.
Учитывая приведенные законодательные определения понятия коммерческой тайны, под коммерческой тайной субъекта хозяйственной деятельности (субъекта хозяйствования), как предметом преступлений, предусмотренных ст. 231 и 232, следует понимать сведения (информацию), связанные с его производственной, организационной (управленческой), технической (технологической), финансовой и другой деятельностью, которые имеют для него коммерческую ценность и в связи с этим им приняты необходимые (адекватные) существующим обстоятельствам меры по сохранению их в тайне (секретности) и их защите от несанкционированного доступа к ним.
Банковской тайной является информация о деятельности и финансового состояния любого физического или юридического лица – клиента банка, пользующегося услугами банка, которая стала известной банку в процессе обслуживания клиента и взаимоотношений с ним или третьим лицам при предоставлении услуг банка и разглашение которой может нанести материальный или моральный ущерб клиенту (см. ч. 1 ст. 60 Закона Украины “О банках и банковской деятельности” от 7 декабря 2000 г.).
Согласно ч. 2 ст. 60 Закона Украины “О банках и банковской деятельности”, банковской тайной, в частности является:
– сведения о состоянии счетов клиентов, в том числе состоянии корреспондентских счетов банков в Национальном банке Украины;
– операции, которые были проведены в пользу или по поручениям клиента, совершенные им сделки;
– финансово-экономическое состояние клиентов;
– системы охраны банка и клиентов;
– информация об организационно-правовой структуре юридического лица-клиента, его руководителей, направлениях деятельности;
– сведения о коммерческой деятельности клиентов или коммерческой тайне, любого проекта, изобретений, образцов продукции и другая коммерческая информация;
– информация относительно отчетности по отдельному банку, за исключением подлежащей опубликованию;
коды, используемые банками для защиты информации.
Банковской тайной является и информация о банках или клиентах, собираемая во время проведения банковского надзора. Не является банковской тайной обобщенная по банкам информация, подлежащая опубликованию. Перечень информации, подлежащей обязательному опубликованию, устанавливается НБ Украины и дополнительно самим банком по его усмотрению.
Информация о деятельности и финансовом состоянии клиента банка, которая Законом признается банковской тайной, по сути и по содержанию является коммерческой тайной клиента банка.
3. В законодательстве отсутствует перечень конкретных сведений, которые могут признаваться коммерческой тайной субъекта хозяйственной деятельности (субъекта хозяйствования). Частью 1 ст. 36 ГК Украины установлено, что состав и объем сведений, составляющих коммерческую тайну, способ их защиты определяется субъектом хозяйствования в соответствии с законом. К сведениям, которые составляют коммерческую тайну, не могут быть отнесены сведения, определенные постановлением КМУ “О перечне сведений, которые не составляют коммерческой тайны” от 9 августа 1993 г. № 611. В соответствии с этим постановлением коммерческую тайну не представляют: учредительные документы, документы, разрешающие заниматься предпринимательской или хозяйственной деятельностью и ее отдельными видами; информация по всем установленным формам государственной отчетности; данные, необходимые для проверки исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей; сведения о численности и составе работающих, их заработной плате в целом и по профессиям и должностям, а также наличие свободных рабочих мест; документы об уплате налогов и обязательных платежей; информация о загрязнении окружающей природной среды, несоблюдение безопасных условий труда, реализации продукции, причиняющей вред здоровью, а также другие нарушения законодательства Украины и размеры причиненных при этом убытков; документы о платежеспособности; сведения об участии должностных лиц предприятия в кооперативах, малых предприятиях, союзах, объединениях и других организациях, занимающихся предпринимательской деятельностью; сведения, что в соответствии с действующим законодательством подлежат объявлению.
Сведениями, составляющими коммерческую тайну, не могут признаваться также сведения, которые согласно действующему законодательству подлежат обнародованию. В частности, Положением о предоставлении регулярной информации открытыми акционерными обществами и предприятиями – эмитентами облигаций, утвержденным решением ГКЦБФР от 9 июня 1998 г. № 72 в редакции от 17 января 2000 г. предусмотрено, что эмитенты обязаны не менее одного раза в год опубликовать в одном из официальных печатных изданий ВРУ, КМУ или ГКЦБФР информацию о финансово-хозяйственной деятельности согласно приложению 3 к Положению и пояснения к ней. Не обнародовать часть информации эмитент имеет право лишь с разрешения ГКЦБФР (см. Порядок обнародования части регулярной информации об эмитенте, утвержденный решением ГКЦБФР от 31 июля 1998 г. № 97).
Сведения, составляющие коммерческую тайну субъекта хозяйственной деятельности – частного предпринимателя и члена крестьянского хозяйства, определяются ими самостоятельно.
4. Статьей 231 предусмотрена ответственность за две формы совершения предусмотренного ею преступления:
– действия, направленные на получение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну;
– незаконное использование сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, если это повлекло существенный вред субъекту хозяйственной деятельности.
По конструкции состав преступления, предусмотренный ст. 231, формально-материальный.
5. Под совершением действий, направленных на получение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, надо понимать добычу любым противоправным способом сведений, которые в соответствии с законодательством составляют коммерческую или банковскую тайну, если это повлекло или могло повлечь вред хозяйствующему субъекту (предпринимателю) (ст. 16 Закона Украины “О защите от недобросовестной конкуренции” от 7 июня 1996 г., ч. 2 ст. 36 ГК): изъятие, в том числе похищение, документов, содержащих коммерческую или банковскую тайну, или предметов, сведения о которых составляют коммерческую или банковскую тайну, незаконное ознакомление с такими документами или предметами любым способом, прослушивание телефонных разговоров, подслушивание устных бесед, опрос сотрудников субъекта предпринимательской деятельности или работников банка, получение таких сведений от лиц, которые ими владеют, за плату или путем применения угроз, насилия и тому подобное.
6. Оконченным преступление в этой форме следует считать с момента совершения действий, направленных на незаконное получение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, независимо от того, были такие сведения разглашены или использованы другим образом. Фактическое использование незаконно полученных сведений для наличия законченного состава данного преступления в этой форме не обязательно, как не является обязательным и причинение реального существенного вреда владельцу сведений.
7. Субъективная сторона совершения действий, направленных на незаконное получение сведений, содержащих коммерческую или банковскую тайну, характеризуется прямым умыслом. Обязательным признаком является цель-дальнейшее разглашение или иное использование незаконно полученных сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну.
8. под незаконным использованием сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, надо понимать внедрение в производство или учет при планировании или осуществлении предпринимательской (хозяйственной) деятельности без разрешения уполномоченного на то лица неправомерно добытых сведений, составляющих коммерческую тайну (ст. 19 Закона Украины “О защите от недобросовестной конкуренции”; ч. 5 ст. 36 ГК). Незаконным использованием сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, должно считаться и их незаконное разглашение.
9. Обязательным признаком объективной стороны незаконного использования сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, являются последствия в виде причинения существенного вреда субъекту хозяйственной деятельности. Причиненный вред может быть как материальным (как правило), так и нематериальным. При определении размера причиненного вреда, который носит материальный характер, нужно учитывать прямые материальные убытки, расходы на предотвращение вредных последствий использования сведений другими субъектами хозяйственной деятельности, убытки от снижения реализации продукции и товаров или снижение спроса на услуги, затраты на перепрофилирование направлений деятельности, убытки от снижения цен на товары и услуги и тому подобное. В ст. 231 не определяется, какой по размеру материальный ущерб может быть признан существенным, а потому этот вопрос должен решаться индивидуально. Признание существенной причиненного нематериального вреда субъекту хозяйственной деятельности в результате использования сведений, содержащих коммерческую или банковскую тайну (например, подрыв деловой репутации), должен решаться в каждом конкретном случае с учетом всех обстоятельств дела.
10. Субъективная сторона незаконного использования сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, предусматривает наличие только умышленной вины. При этом виновное лицо осознает, что оно незаконно использует сведения, составляющие коммерческую или банковскую тайну, то есть использует их с нарушением законодательства, регламентирующего использование конфиденциальной информации, использует сведения, добытые незаконным путем. Относительно последствий незаконного использования сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, в виде причинения существенного вреда субъекту хозяйственной деятельности, умысел может быть как прямым, так и косвенным.
11. Субъектом преступления является лицо, достигшее 16-летнего возраста. При этом не имеет значения, кем собраны и как получены используемые незаконно сведения, составляющие коммерческую тайну.
12. незаконное использование сведений лицом, составляющим коммерческую или банковскую тайну, лицом, которому они стали известны в связи с профессиональной или служебной деятельностью, связанное с их умышленным разглашением, образует совокупность преступлений, предусмотренных ст. 231 и 232.