Статья 229. Незаконное использование знака для товаров и услуг, фирменного наименования, квалифицированного указания происхождения товара

{Статья 228 исключена на основании закона № 4025-VI от 15.11.2011}

Новая редакция ст. XX УКУ с комментариями.

1. Незаконное использование знака для товаров и услуг, фирменного наименования, квалифицированного указания происхождения товара, или другое умышленное нарушение права на эти объекты, если это нанесло материальный ущерб в значительном размере, –

наказываются штрафом от одной тысячи до четырех тысяч необлагаемых минимумов доходов граждан.

2. Те же действия, если они содеяны повторно, или по предварительному сговору группой лиц, или нанесли материальный вред в большом размере, –

наказываются штрафом от трех тысяч до десяти тысяч необлагаемых минимумов доходов граждан.

3. Действия, предусмотренные частями первой или второй этой статьи, содеянные служебным лицом с использованием служебного положения или организованной группой, или если они нанесли материальный ущерб в особо крупном размере, –

наказываются штрафом от десяти тысяч до пятнадцати тысяч необлагаемых минимумов доходов граждан с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

Примечание. Материальный ущерб считается причиненным в значительном размере, если его размер в двадцать и более раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан, в крупном размере – если его размер в двести и более раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан, а причиненным в особо крупном размере – если его размер в тысячу и более раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан.

Комментарий к ст. 229 УК Украины

1. Согласно с Законом Украины от 15 декабря 1993 года «Об охране прав на знаки для товаров и услуг» товарным знаком называется обозначение, по которому товары и услуги одних лиц отличаются от товаров и услуг других лиц (ст. 1). Лицо, желающее получить свидетельство на товарный знак подает заявку на регистрацию товарного знака в госпатент Украины. После регистрации заявки лицу выдается свидетельство на право пользования этим товарным знаком (ст. 4 и 5 закона).

2. Использование чужого товарного знака для обозначения своих товаров или услуг признается незаконным и образует состав преступления, если такое использование чужого товарного знака нанесло существенный вред интересам субъекта предпринимательской деятельности (как владельцу товарного знака так и другим субъектам предпринимательской деятельности), или которое было связано с получением дохода в крупных размерах (который в триста и более раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан).

3. Предметом преступления, предусмотренного ст. 229 УК, может быть:

а) чужой знак, то есть специальное обозначение, для товаров и услуг на которое владелец имеет свидетельство от Госпатента;

б) фирменная маркировка товаров.

4. Незаконное использование чужого товарного знака совершается умышленно с целью получения прибыли.

Другой комментарий к статье 229 Уголовного кодекса Украины

1. Предметом преступления могут быть такие средства (правовые средства) индивидуализации участников хозяйственного (гражданского) оборота, товаров, услуг, которые являются отдельной группой объектов права интеллектуальной собственности: 1) знак для товаров или услуг или 2) фирменное наименование или 3) квалифицированное указание происхождения товара.

2. Согласно абз.4 ст. 1 Закона Украины “Об охране прав на знаки для товаров и услуг” от 15 декабря 1993 г. под знаком для товаров и услуг понимается обозначение, по которому товары и услуги одних лиц отличаются от товаров и услуг других лиц. Объектом знака может быть любое обозначение или любая комбинация обозначений. Такими обозначениями могут быть, в частности, слова, в том числе собственные имена, буквы, цифры, изобразительные элементы, цвета и комбинации цветов, а также любая комбинация таких обозначений (см. п. 2 ст. 5 названного закона в редакции от 22 мая 2003 г.). Право собственности на знак для товаров и услуг удостоверяется свидетельством, которое выдается центральным органом исполнительной власти по вопросам правовой охраны интеллектуальной собственности. Срок действия свидетельства составляет 10 лет с даты подачи заявки в названный центральный орган исполнительной власти, который может продлеваться каждый раз на 10 лет.

В статье 420 ГК Украины для обозначения знака для товаров и услуг как объекта права интеллектуальной собственности употребляется как синоним термин “торговая марка”, которой может быть любое обозначение или любая комбинация обозначений, пригодные для выделения товаров (услуг), что производятся (предоставляются) одним лицом, от товаров (услуг), что производятся (предоставляются) другими лицами. Такими обозначениями могут быть, в частности, слова, буквы, цифры, изобразительные элементы, комбинации цветов (ст. 492 ГК). В ГК также употребляется понятие “торговая марка “как синоним понятия” знак для товаров и услуг” (ч. 1 ст. 155 ГК Украины).

Предметом преступления может быть лишь знак для сочинений или услуг, зарегистрированный в установленном законом порядке, или же знак, который охраняется на основании международных договоров, участником которых является Украина.

3. Фирменное наименование – это наименование (название) юридического лица (субъекта хозяйственной деятельности, общественной организации, благотворительного фонда или благотворительной организации, объединений юридических лиц), указанное в его учредительных документах, зарегистрированных в установленном законом порядке, и свидетельстве о его государственной регистрации (легализации). В наименовании юридического лица должна содержаться информация о его организационно-правовую форму, а наименование учреждения должно содержать информацию о характере ее деятельности. Коммерческое (фирменное) наименование, согласно ч. 2 ст. 90 ГК, может иметь юридическое лицо, являющееся предпринимательским обществом.

В Гражданском кодексе для обозначения объекта права интеллектуальной собственности “фирменное наименование “ употребляется как синоним и термин” коммерческое наименование” (ст. 420, 489-491). В ГК эти понятия также рассматриваются как тождественные (ч. 1 ст. 155), при этом определение этих понятий в названных кодексах не дается. Согласно ст. 489 ГК, правовая охрана предоставляется коммерческому наименованию, если оно дает возможность выделить одно лицо среди других и не вводит в заблуждение потребителей относительно настоящей его деятельности. Право на коммерческое наименование действует с момента первого использования этого наименования и охраняется без обязательной подачи заявки на него или его регистрации и независимо от того, является или не является коммерческое наименование частью торговой марки. Сведения о коммерческом наименовании могут вноситься в реестры, порядок ведения которых устанавливается законом. Аналогичное положение содержится и в ст. 159 ГК. Но, в отличие от ГК, в ст. 159 ГК Украины предусмотрено, что коммерческое наименование может иметь любой субъект хозяйствования-как юридическое лицо, так и гражданин – предприниматель. При этом ст. 159 ГК предусмотрено, что правовой охране подлежит как полное, так и сокращенное коммерческое наименование субъекта хозяйствования, если оно фактически используется им в хозяйственном обращении.

Сведения о зарегистрированных юридических лицах и физических лицах – предпринимателях вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц и физических лиц – предпринимателей, который создается и ведется специально уполномоченным органом по вопросам государственной регистрации. Перечень сведений о юридических лицах и физических лицах – предпринимателях, которые вносятся в названный реестр, и их статус определен ст. 17, 18 Закона Украины “О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц – предпринимателей” от 15 мая 2003 г. Требования относительно написания наименования юридического лица или его обособленного подразделения утверждены приказом Госпредпринимательства Украины от 9 июня 2004 г. № 65. В соответствии с указанными требованиями в наименовании юридического лица отмечается его организационно-правовая форма и название. Наименование юридического лица излагается на государственном языке. Название юридического лица может состоять из собственного названия юридического лица, а также содержать информацию о цели деятельности, вида, способа образования, зависимости юридического лица и других сведений согласно требованиям к наименованию отдельных организационно-правовых субъектов хозяйствования, установленных ГК и ГК. Юридическое лицо, кроме полного наименования, может иметь сокращенное наименование.

4. Квалифицированное указание происхождения товара – это обозначение, которое объединяет название места происхождения товара и географическое указание происхождения товара. Название места происхождения товара – название географического места, которое употребляется как обозначение в названии товара, который происходит из указанного географического места и имеет особые свойства, исключительно или главным образом обусловленные характерными для данного географического места естественными условиями или сочетанием этих природных условий с характерным для данного географического места человеческим фактором. Географическое указание происхождения товара-название географического места, которое употребляется как обозначение в названии товара, которое происходит из этого географического места и имеет определенные качества, репутацию и другие характеристики, в основном обусловленные характерными для данного географического места природными условиями как человеческим фактором или сочетанием этих природных условий и человеческого фактора. Им может быть и название географического места, которое употребляется для обозначения товара или как составная часть такого обозначения. Не является объектом уголовно-правовой охраны простое указание происхождения товара-любое словесное или изобразительное (графическое) обозначение, которое прямо или косвенно указывает на географическое место происхождения товара, то есть указывает на любой географический объект с официально определенными границами, в частности, страну, регион как часть страны, населенный пункт, местность и т.п. (см. абз. 5, 6, 7, 8, 9 ст. 1 Закона Украины” Об охране прав на указание происхождения товаров ” от 16 июня 1999 г.).

ГК Украины и ГК Украины объектом правовой охраны признают географическое указание (ч. 1 ст. 155, ст. 160 ГК, глава 45 ГК), определения которого они не дают. Объем правовой охраны географического указания, согласно ч. 2 ст. 501 ГК, определяется характеристиками товара (услуги) и границами географического места его (ее) происхождения, зафиксированными государственной регистрацией права интеллектуальной собственности на географическое указание. Разделения географического указания на простое и квалифицированное ГК и ГК не осуществляют. Вместе с тем ГК определяет порядок использования названия страны происхождения товара (ст. 161), не определяя правовую природу этого объекта. По-сути, название страны происхождения товара является разновидностью простого указания происхождения товара.

Документом, удостоверяющим право на квалифицированное указание происхождения товара и/или право на использование зарегистрированного названия места происхождения товара или зарегистрированного географического указания происхождения товара, является свидетельство, которое выдается после регистрации квалифицированного указания происхождения товара в порядке, предусмотренном ст.9-16 Закона Украины “Об охране прав на указание происхождения товаров” от 16 июня 1999 г.

5. С объективной стороны состав преступления характеризуется тремя обязательными признаками:

– деянием в виде незаконного использования знака для товаров и услуг, фирменного наименования или квалифицированного указания происхождения товара или другого умышленного нарушения права на эти объекты;

– последствиями в виде нанесения материального ущерба в крупном размере;

– причинной связью между указанными деянием и последствиями.

Под незаконным использованием знака для товаров или услуг и фирменного наименования следует понимать применение знака, свидетельство на который выдано другому гражданину или юридическому лицу, без разрешения владельца этого знака, а также наименование другого юридического лица, внесена в Единый государственный реестр юридических лиц и физических лиц – предпринимателей, путем нанесения знака на любой товар, для которого знак зарегистрирован, упаковку, в которой содержится такой товар, вывеску, связанную с ним, этикетку, нашивку, бирку или другой прикрепленный к товару предмет, хранение такого товара с указанным нанесением знака с целью предложения для продажи, предложение его для продажи, продажа, импорт (ввоз) и экспорт (вывоз); применение знака во время предложения и предоставления любой услуги, для которой знак зарегистрирован; применение знака в деловой документации или в рекламе и в сети Интернет, в том числе в доменных именах. Знак считается использованным, если он применен в форме зарегистрированного знака, а также в форме, отличающейся от зарегистрированного знака лишь отдельными элементами, если это не изменяет в целом отличительность знака лицом, которое не имеет права на использование такого знака или фирменного наименования, то есть не имеет свидетельства на такой знак, за исключением случаев, когда Законом Украины “Об охране прав на знаки для товаров и услуг” использование знака не признается нарушением прав собственника свидетельства. При этом предметом преступления является чужой знак для товаров или услуг, то есть знак, на который в установленном законодательством порядке выдано Свидетельство Украины на знак для товаров и услуг и опубликованы сведения о выдаче такого свидетельства в официальном бюллетене Центрального органа исполнительной власти по вопросам правовой охраны интеллектуальной собственности. Под доменным именем понимается имя, используемое для адресации компьютеров и ресурсов в Интернете (абз.15 ст. 1 Закона).

В части 4 ст. 489 ГК предусмотрено, что лица могут иметь одинаковые коммерческие наименования, если это не вводит в заблуждение потребителей относительно товаров, которые они производят и (или) реализуют, и услуг, которые ими предоставляются. Поскольку право интеллектуальной собственности на коммерческое наименование действует с момента первого использования этого наименования (ч. 2 ст. 489 ГК), то лицо, которому оно принадлежит вследствие его использования первым, имеет право препятствовать другим лицам неправомерно его использовать, в том числе запрещать его использование, только при условии, что его использование может вводить в заблуждение потребителей относительно производителя товаров.

6. использованием зарегистрированного квалифицированного указания происхождения товара признается: а) нанесение его на товар или на этикетку; б) нанесение его на упаковку товара, применение в рекламе; в) запись на бланках, счетах и других документах, сопровождающих товар (см. ч. 5 ст. 17 Закона Украины “Об охране прав на указание происхождения товаров”).

Незаконным должно считаться использование квалифицированного указания происхождения товаров: а) лицом, которое не имеет свидетельства о регистрации права на право его использования; б) если товар не походит из зарегистрированного для этого указания географического места, даже если настоящее место происхождения товара или географическое указание его происхождения используется в переводе или сопровождается словами: “вид”, “тип”, “стиль”, “марка”, “имитация” и тому подобное; в) использование зарегистрированного квалифицированного происхождения товара или подобного ему обозначения для отличных от описанных в Государственном реестре наименований мест происхождения и географических указаний происхождения товаров и прав на использование зарегистрированных квалифицированных указаний происхождения товаров однородных товаров, если такое использование вводит в заблуждение потребителей относительно происхождения товара и его особых свойств или других характеристик, а также для неоднородных товаров, если такое использование наносит ущерб репутации зарегистрированного указания или является неправомерным использованием его репутации; г) Как видового названия (ч. 3 ст. 23 Закона).

7. Обязательным признаком объективной стороны состава преступления являются последствия в виде нанесения субъекту права собственности на средства индивидуализации участников хозяйственного (гражданского) оборота материальный ущерб в крупном размере, которым считается вред, размер которого в двести и более раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан.

При незаконном использовании правовых средств индивидуализации участников хозяйственного (гражданского) оборота, товаров, услуг (знака для товаров и услуг, фирменного наименования, квалифицированного указания происхождения товара) материальный ущерб может быть причинен как субъекту хозяйствования, который является законным субъектом права интеллектуальной собственности на указанные средства, так и потребителям товаров, работ и услуг. Фактически материальный вред субъекту права интеллектуальной собственности на правовые средства индивидуализации участников хозяйственного оборота, товаров, услуг при их незаконном использовании причиняется вследствие уменьшения объема товаров, работ и услуг, которые им производятся и/или реализуются, выполняются или предоставляются, и уменьшения спроса на них. При этом имеет место одновременно и незаконное получение доходов лицом, которая незаконно использовала указанные правовые средства индивидуализации участников хозяйственного оборота, товаров, услуг вследствие увеличения объема товаров, работ, услуг, которые производятся и/или реализуются (выполняются, предоставляются). Снижение спроса на товары, работы, услуги может быть и следствием их ненадлежащего качества, поскольку, в основном, качество товаров, которые производятся и/или реализуются с незаконным использованием чужих знаков для товаров и услуг или фирменного наименования, содержащиеся на маркировке товара, значительно ниже, чем качество товаров их настоящих производителей.

До внесения изменений в ст. 229 Законом от 22 мая 2003 г. предметом предусмотренного ею преступления признавалась чужая маркировка товара – обозначение товара, которое содержит информацию о товаре и его производителе, нанесенную на этикетку, ярлык, упаковку товара, техническую документацию, бланки, счета и другую документацию, сопровождающие товар, или на другой материальный носитель, в том числе и непосредственно на сам товар. Содержание информации, которая должна содержаться в маркировке товара, определяется ч. 1, 2 ст. 18 Закона Украины “О защите прав потребителей” от 12 мая 1991 г. в редакции Закона от 10 января 2002 г. Маркировка большинства товаров, которые производятся и / или реализуются в Украине, должно включать в себя и их штриховое кодирование штриховыми кодами EAH UCC.

На маркировке товара должно содержаться и изображение знака для товаров или услуг, фирменное наименование и квалифицированное указание происхождения товара, если производитель товаров их имеет, а потому незаконное использование маркировки товара с указанием на нем указанных правовых средств индивидуализации хозяйственного (гражданского) оборота, товаров и услуг, является их незаконным использованием и, при наличии оснований, должно квалифицироваться по ст. 229.

При определении размера материального ущерба, причиненного незаконным использованием правовых средств индивидуализации участников хозяйственного оборота, товаров, услуг субъекту права интеллектуальной собственности на них, должны учитываться как прямые материальные убытки, так и неполученные доходы (упущенная выгода). Как правило, вред выражается в утраченной выгоде. Для определения размера причиненного ущерба и установления причинового связи между незаконным использованием средств индивидуализации участников хозяйственного оборота, товаров, услуг и понесенными субъектом права интеллектуальной собственности на них убытками, должна проводиться экспертиза, поскольку объективно определить размер причиненного вреда чрезвычайно сложно, потому что зазнання ущерба субъектом хозяйствования может быть обусловлено комплексом факторов (причин), в том числе объективного характера: увеличение объема реализации товаров конкурентами вследствие повышения их качества или снижения цены, снижение платежеспособности потребителей, инфляционные процессы и тому подобное. При определении размера причиненного вреда обязательно необходимо установить наличие причинной связи между действиями виновного лица и понесенными материальными убытками.

8. Причинение материального ущерба потребителям товаров, работ, услуг в результате введения их в заблуждение относительно истинного производителя товара или субъекта хозяйствования, который выполняет работы или предоставляет услуги, и качества товаров (работ, услуг), на квалификацию действий виновного лица по ст.229, независимо от ее размера, не влияет, но должно учитываться при индивидуализации ответственности и наказания. Указанные действия, при наличии оснований, могут квалифицироваться по ст. 225 или ст. 227 или же по ст. 204.

9. С субъективной стороны преступление характеризуется прямым умыслом. Мотивы и цель совершения предусмотренных ст. 229 действий, как правило, корыстны.

10. Субъектом преступления является лицо, достигшее 16-летнего возраста.

11. Незаконное использование чужого простого указания происхождения товаров не влечет ответственности по ст.229.

12. квалифицированными видами состава преступления является совершение предусмотренных ч. 1 ст. 229 действий 1) повторно или 2) по предварительному сговору группой лиц, или 3) причинение ими материального ущерба в особо крупном размере. Содержание этих признаков аналогично содержанию одноименных признаков в составах преступлений, предусмотренных частями вторыми ст. 176 и 177 (см. Комментарий к ним).

13. Как и в частях третьих ст. 176 и 177, в ч. 3 ст. 229 сформулирован привилегированный состав преступления – совершение предусмотренных его частями первым или вторым действий служебным лицом с использованием служебного положения в отношении подчиненного лица. Содержание этого квалифицирующего признака аналогично содержанию одноименного квалифицирующего признака в ст. 176 и 177.