Новая редакция ст. 176 УКУ с комментариями.
1. Незаконное воспроизведение, распространение произведений науки, литературы и искусства, компьютерных программ и баз данных, а равно незаконное воспроизведение, распространение исполнений, фонограмм, видеограмм и программ вещания, их незаконное тиражирование и распространение на аудио – и видеокассетах, дискетах, других носителях информации, камкординг, кардшейрінг или иное умышленное нарушение авторского права и смежных прав, а также финансирование таких действий, если это нанесло материальный ущерб в значительном размере, –
наказываются штрафом от двухсот до тысячи необлагаемых минимумов доходов граждан или исправительными работами на срок до двух лет, или лишением свободы на тот же срок.
2. Те же действия, если они содеяны повторно, или по предварительному сговору группой лиц, или нанесли материальный вред в большом размере, –
наказываются штрафом от тысячи до двух тысяч необлагаемых минимумов доходов граждан или исправительными работами на срок до двух лет, или лишением свободы на срок от двух до пяти лет.
3. Действия, предусмотренные частями первой или второй этой статьи, содеянные служебным лицом с использованием служебного положения или организованной группой, или если они нанесли материальный ущерб в особо крупном размере, –
наказываются штрафом от двух тысяч до трех тысяч необлагаемых минимумов доходов граждан или лишением свободы на срок от трех до шести лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
Примечание. В статьях 176 и 177 этого Кодекса материальный ущерб считается причиненным в значительном размере, если его размер в двадцать и более раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан, в крупном размере – если его размер в двести и более раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан, а причиненным в особо крупном размере – если его размер в тысячу и более раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан.
Комментарий к ст. 176 УК Украины
1. Согласно с Законом Украины от 23 декабря 1993 г. «Об авторском праве и смежных правах» (Ведомости Верховной гады Украины.— 1994.— № 13.— Ст. 64), авторы интеллектуальных произведений в области науки, литературы и искусства имеют право на опубликование, воспроизведение и распространение своих произведений любым способом под своим именем (псевдонимом) или анонимно, а также на неприкосновенность произведения: произведение или его часть не могут использоваться или выдаваться без согласия автора.
2. Объективно нарушение авторских прав может выражаться:
а) в незаконном использовании произведений лицами, не являющимися авторами и не имеющими на это разрешения автора;
б) в приписывании соавторства;
в) в присвоении авторства (плагиат).
Плагиатом называется обнародование чужого произведения в полном объеме или части под своим именем.
3. К авторским правам принадлежит также авторство на открытие, изобретение, рационализаторское предложение и тому подобное.
4. Присвоением авторства на чужое открытие, изобретение или рационализаторское предложение признаются любые попытки использования открытия, изобретения или рационализаторского предложения без согласия автора или без согласия соответствующей государственной организации, если право их использования принадлежит государству.
5. Нарушение авторских или изобретательских прав признается преступлением, если такое нарушение причинило автору материальный ущерб в крупном размере, то есть в размере, который в сто и более раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан (ч. 1 ст. 176 УК) или особо крупного материального ущерба, которая в тысячу и более раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан (ч. 2 ст. 176 УК Украины).
6. Нарушение авторских или изобретательских прав совершается умышленно. Добросовестная ошибка при использовании произведения, открытия, изобретения или предложения состава преступления не образует.
7. Ответственным за нарушение изобретательских прав является лицо, достигшее возраста шестнадцати лет.
Другой комментарий к статье 176 Уголовного кодекса Украины
1. Предметом преступления в первой, второй и четвертой формах его совершения (см. п. 3 комментария) являются любые объекты авторских прав-произведения науки, литературы и искусства, перечень которых содержится в ст. 8 Закона Украины “Об авторском праве и смежных правах” от 23 декабря 1993 г. в редакции от 11 июля 2001 г. и ст. 433 ГК, в том числе компьютерные программы и базы данных, а также объекты смежных прав, перечень которых содержится в ст. 35 настоящего Закона и ст. 449 ГК и воспроизведен в диспозиции ч. 1 ст. 176 УК, а предметом преступления в третьей форме его совершения, а именно незаконного тиражирования и распространения исполнений, фонограмм, видеограмм и программ вещания, – названы объекты смежных прав.
Определение отдельных терминов, которыми в диспозиции ч. 1 ст. 176 УК определяется предмет преступления – объекты права интеллектуальной собственности – “произведение науки, литературы и искусства”, “компьютерная программа”, “база данных”, “исполнение”, “фонограмма”, “видеограмма” дается в ст. 1 Закона Украины “Об авторском праве и смежных правах” от 23 декабря 1993 г. в редакции закона от 11 июля 2001 г. с последующими изменениями, ст. 1 Закона Украины “о распространении экземпляров аудиовизуальных произведений, фонограмм, видеограмм, компьютерных программ, баз данных” от 23 марта 2000 г. в редакции от 10 июля 2003 г., ГК.
Произведения науки, литературы и искусства, являющиеся объектом авторских прав, – это результаты (продукты) творческого (интеллектуального) труда их авторов (создателей), которым по закону принадлежат личные неимущественные и имущественные права интеллектуальной собственности на них, определенные законодательством.
Объектами авторского права согласно ст. 8 Закона Украины “Об авторском праве и смежных правах” являются произведения в области науки, литературы и искусства, а именно:
– литературные письменные произведения беллетристического, публицистического, научного, технического или иного характера (книги, брошюры, статьи и т. п);
– выступления, лекции, речи, проповеди и другие устные произведения;
– компьютерные программы;
– базы данных;
– музыкальные произведения с текстом и без текста;
– драматические, музыкально-драматические произведения, пантомимы, хореографические и другие произведения, созданные для сценического показа, и их постановки;
– аудиовизуальные произведения;
– произведения изобразительного искусства;
– произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства;
– фотографические произведения, в том числе произведения, выполненные способами, подобными фотографии;
– произведения прикладного искусства, в том числе произведения декоративного ткачества, керамики, резьбы, литья, из художественного стекла, ювелирные изделия и др;
– иллюстрации, карты, планы, черчения, эскизы, пластические произведения, касающиеся географии, геологии, топографии, техники, архитектуры и других сфер деятельности;
– сценические обработки литературных письменных произведений беллетристического, публицистического, научного, технического или иного характера и обработки фольклора, пригодные для сценического показа;
– производные произведения;
– сборники произведений, сборники обработок фольклора, энциклопедии и антологии, сборники обычных данных, другие составленные произведения при условии, что они являются результатом творческого труда по подбору, координации или упорядочению содержания без нарушения авторских прав на произведения, входящие в них как составные части;
– тексты переводов для дублирования, озвучивания, субтитрирования на украинском и других языках иностранных аудиовизуальных произведений;
– другие произведения.
В статье 453 ГК к литературным и художественным произведениям как объектам авторского права отнесены романы, поэмы, статьи и другие письменные произведения. При этом ГК компьютерные программы и компиляции данных (базы данных) относит не к произведениям в области литературы, науки и искусства, а выделяет, как и ст. 176 УК, в качестве самостоятельных объектов права интеллектуальной собственности.
Правовой охране подлежат все произведения, как обнародованные, так и не обнародованные, как завершенные, так и не завершенные, независимо от их назначения, жанра, объема, цели (образование, информация, реклама, пропаганда, развлечения и т.п.), То есть без выполнения каких-либо формальностей относительно них и независимо от их завершенности, назначения, ценности и т.п., а также способа или формы их выражения (ч. 2 ст. 433 ГК). При этом правовая охрана распространяется только на форму выражения произведения и не распространяется на любые идеи, теории, принципы, методы, процедуры, процессы, системы, способы, концепции, открытия, даже если они выражены, описаны, объяснены, проиллюстрированы в произведении (см. ч. 3 ст. 8 Закона Украины “Об авторском праве и смежных правах”. Частью 3 ст. 433 ГК также предусмотрено, что авторское право не распространяется на идеи, процессы, методы деятельности или математические концепции как таковые). Указанные объекты права интеллектуальной собственности могут представлять собой объекты права промышленной собственности, являющиеся объектами уголовно-правовой охраны по ст. 177 УК, а потому, при наличии оснований, действия виновного могут образовывать совокупность преступлений, предусмотренных ст. 176 и 177 УК.
Компьютерная программа – это набор инструкций в виде слов, цифр, кодов, схем, символов или в любом другом виде, выраженных в форме, пригодной для считывания компьютером, которые приводят его в действие для достижения определенной цели или результата (это понятие охватывает как операционную систему, так и прикладную программу, выраженные в исходном или объектном кодах).
База данных (компиляция данных) – совокупность произведений, данных или любой другой независимой информации в произвольной форме, в том числе – электронной, подбор и расположение составных частей которой и ее упорядочение является результатом творческого труда и составные части которой являются доступными индивидуально и могут быть найдены с помощью специальной поисковой системы на основе электронных средств (компьютера) или других средств.
Не является объектом авторского права:
а) уведомления о новостях дня или текущих событиях, имеющих характер обычной пресс-информации;
б) произведения народного творчества (фольклор);
в) изданные органами государственной власти в пределах их полномочий официальные документы политического, законодательного, административного характера (законы, указы, постановления, судебные решения, государственные стандарты и тому подобное) и их официальные переводы;
г) государственные символы Украины, государственные награды; символы и знаки органов государственной власти, Вооруженных Сил Украины и других военных формирований; символика территориальных общин; символы и знаки предприятий, учреждений и организаций;
д) денежные знаки;
е) расписания движения транспортных средств, расписания телерадиопередач, телефонные справочники и другие аналогичные базы данных, не соответствующие критериям оригинальности и на которые распространяется право sui-generis (своеобразное право, право особого рода) (ст. 10 Закона Украины “Об авторском праве и смежных правах”, ст. 434 ГК). Однако проекты названных официальных символов и знаков и денежных знаков, до их официального утверждения рассматриваются как произведения и охраняются в соответствии с Законом Украины “Об авторском праве и смежных правах”.
Объектами смежных прав, независимо от назначения, содержания, оценки, способа и формы выражения, согласно ст. 35 Закона Украины “Об авторском праве и смежных правах ” являются:
– исполнение литературных, драматических, музыкальных, музыкально-драматических, хореографических, фольклорных и других произведений;
– фонограммы, видеограммы;
– передачи (программы) организаций вещания.
ГК объектами смежных прав признает:
а) выполнение;
б) фонограммы;
в) видеограммы;
г) программы (передачи) организаций вещания (ст. 449).
При этом объектами смежных прав названы объекты признаются без выполнения любых формальностей относительно них и независимо от их назначения, содержания, ценности и тому подобное, а также способа или формы выражения.
Исполнение – представление с согласия субъектов авторского права и (или) смежных прав произведений, исполнений, фонограмм, передач организаций вещания путем декламации, игры, пения, танца и другим способом как непосредственно (в живом исполнении), так и с помощью любых устройств и процессов (за исключением передачи в эфир или по кабелям) в местах, где присутствуют или могут присутствовать лица, не принадлежащие к кругу семьи или близких знакомых этой семьи, независимо от того, присутствуют ли они в одном месте и в одно и то же время или в разных местах и в разное время.
Фонограмма – это звукозапись на соответствующем носителе (магнитной ленте или магнитном диске, граммофонной пластинке, компакт-диске и тому подобное) исполнения или любых звуков, кроме звуков в форме записи, входящей в аудиовизуальное произведение. Фонограмма является исходным материалом для изготовления ее экземпляров (копий).
Видеограмма – это видеозапись на соответствующем материальном носителе (магнитной ленте, магнитном диске, компакт-диске и тому подобное) исполнения или любых подвижных изображений (со звуковым сопровождением или без него), кроме изображений в виде записи, входящая в аудиовизуальное произведение. Видеограмма является исходным материалом для изготовления ее копий.
Согласно ст. 449 ГК программы (передачи) организаций вещания являются объектом смежных прав. Первичным субъектом смежных прав на программы (передачи) вещания является организация вещания, которая их создала. При отсутствии доказательств иного, производителем программы (передачи) организации вещания считается лицо, имя (наименование) которого указано при передаче организации вещания. Организациями вещания являются телерадиоорганизации (редакции, студии, агентства, объединения, ассоциации, компании, радиостанции и т.п.) – юридические лица, зарегистрированные в установленном действующим законодательством порядке, которые имеют право производить и распространять телепередачи и программы (см. абз. 20 ст. 1 Закона Украины “О телевидении и радиовещании” от 21 декабря 1993 г.).
Под программой вещания следует понимать публично сповіщену передачу в эфир телерадиоорганизацией (организацией эфирного вещания или организацией кабельного вещания) созданную ею или другим первичным субъектом смежного права в прямом эфире или в записи определенную радио – или телевизионную передачу любого содержания и формы: телевизионный фильм, концерт, интервью, телевизионная игра, репортаж с места события (радио или видео), круглый стол и тому подобное.
Согласно ст. 449 ГК программы (передачи) организаций вещания являются объектом смежных прав. Первичным субъектом смежных прав на программы (передачи) вещания является организация вещания, которая их создала. При отсутствии доказательств иного, производителем программы (передачи) организации вещания считается лицо, имя (наименование) которого указано при передаче организации вещания. Организациями вещания являются телерадиоорганизации (редакции, студии, агентства, объединения, ассоциации, компании, радиостанции и т.п.) – юридические лица, зарегистрированные в установленном действующим законодательством порядке, которые имеют право производить и распространять телепередачи и программы (см. абз. 20 ст. 1 Закона Украины “О телевидении и радиовещании” от 21 декабря 1993 г.).
3. С объективной стороны состав преступления, сформулированный в ч. 1 ст.176 УК, выражается в совершении любого деяния, альтернативно указанного в ее диспозиции и которым нарушаются авторское право или смежные права:
незаконное воспроизведение произведений науки, литературы и искусства, компьютерных программ, баз данных, исполнений, фонограмм, видеограмм и программ вещания;
незаконное распространение произведений науки, литературы и искусства, компьютерных программ, баз данных, исполнений, фонограмм, видеограмм и программ вещания;
– незаконное тиражирование и распространение исполнений, фонограмм, видеограмм и программ вещания на аудио – и видеокассетах, дискетах, других носителях информации;
– другое умышленное нарушение авторского права и смежных прав.
Состав преступления материален, поскольку обязательным признаком его объективной стороны являются последствия в виде нанесения материального ущерба в крупном (ч. 1 ст. 176) или особо крупном (ч. 2 ст. 176) размере, и считается законченным с момента нанесения материального ущерба в крупном или особо крупном размере. При этом материальный ущерб должен быть нанесен субъектам авторского права или смежных прав.
4. В соответствии с примечанием к ст.176 материальный ущерб считается причиненным в крупном размере, если его размер в двести и более раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан, а причиненным в особо крупном размере – если его размер в тысячу и более раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан.
Размер причиненного субъекту авторского права или смежных прав материального ущерба незаконным воспроизведением, распространением произведений науки, литературы и искусства, компьютерных программ и баз данных, незаконным воспроизведением, распространением исполнений, фонограмм, видеограмм и программ вещания, их незаконным тиражированием и распространением на аудио- и видеокассетах, дискетах, других носителях информации и другим умышленным нарушением их авторских прав, должно определяться как сумма средств, которую бы получил (должен был получить) субъект авторского права или смежных прав на соответствующие объекты права интеллектуальной собственности в случае, если бы указанные в диспозиции ч. 1 ст. 176 действия были совершены с соблюдением законодательства, которое определяет (регламентирует) их совершение, то есть при их совершении на законных основаниях, то есть как сумма утраченной (упущенной) выгоды. Вред может быть и прямой материальной. Такой должны считаться, в частности, расходы субъекта нарушенных прав интеллектуальной собственности на их восстановление. Для определения размера материального ущерба должна назначаться экспертиза.
При определении размера материального ущерба, причиненного нарушением авторских и смежных прав, необходимо руководствоваться положениями п.22.5 Закона Украины “О налоге с доходов физических лиц” от 22 мая 2003 г., который вступил в силу с 1 января 2004 г.: “Если нормы других законов содержат ссылку на необлагаемый минимум, то для целей их применения используется сумма в размере 17 гривен, кроме норм административного и криминального законодательства в части квалификации преступлений или правонарушений, для которых сумма необлагаемого минимума устанавливается на уровне налоговой социальной льготы, п. п. 6.1.1 п. 6.1 ст. 6 Закона для соответствующего года (с учетом положений п. 22.4 Закона)”.
Согласно п.п.6.1.1 этого Закона размер налоговой социальной льготы приравнивается к размеру одной минимальной заработной платы (в расчете на месяц), установленной законом на 1 января отчетного налогового года (Законом Украины “О государственном бюджете Украины на 2004 год” от 27 ноября 2003 г.) с 1 января 2004 г. размер минимальной заработной платы установлен в сумме 205 грн.
Согласно п.22.4 Закона размеры налоговой социальной льготы на 2004-2007 гг. установленные в процентном соотношении к сумме налоговой социальной льготы, установленной п.п.6.1.1: на 2004 г. – 30 процентов, 2005 г. – 50 процентов, в 2006 г. – 80 процентов, 2007 г. – 100 процентов. Итак, на 2004 г. размер необлагаемого минимума при квалификации преступлений составляет 61,5 грн.
На необходимость руководствоваться приведенными положениями Закона Украины “О налоге на доходы физических лиц” обращает внимание судов ПВСУ в постановлении “О некоторых вопросах применения судами Украины административного и уголовного законодательства в связи с вступлением в силу Закона Украины от 22 мая 2003 г. “О налоге с доходов физических лиц”” от 28 мая 2004 г. № 9. При этом ПВСУ разъяснил, что при квалификации деяний, совершенных до 1 января 2004 г., расчеты проводятся с необлагаемого минимума доходов граждан в размере 17 грн., а при решении вопроса о продолжаемое преступление или о его квалификации в случаях, когда одни деяния были совершены до, а другие – после 1 января 2004 г., надо исходить из количества необлагаемых минимумов доходов граждан или количества размеров налоговой социальной льготы, исчисленных за каждый период отдельно.
5. субъектами авторского права являются авторы произведений в области науки, литературы и искусства, указанных в ч. 1 ст. 8 Закона Украины ” Об авторском праве и смежных правах”, их наследники и лица, которым авторы или их наследники передали свои авторские имущественные права (ст. 7 названного Закона), а субъектами смежных прав являются:
а) исполнители произведений, их наследники и лица, которым на законных основаниях переданы смежные имущественные права относительно исполнений;
б) производители фонограмм, их наследники (правопреемники) и лица, которым на законных основаниях переданы смежные имущественные права по фонограммам;
в) производители видеограмм, их наследники (правопреемники) и лица, которым на законных основаниях переданы смежные имущественные права относительно видеограмм;
г) организации вещания и их правопреемники.
Автор-это физическое лицо, которое своим творческим трудом создало произведение.
Исполнитель – актер (театра, кино и тому подобное), певец, музыкант, танцор или другое лицо, которое исполняет роль, поет, читает, декламирует, играет на музыкальном инструменте, танцует или любым другим способом исполняет произведения литературы, искусства или произведения народного творчества, цирковые, эстрадные, кукольные номера, пантомимы и тому подобное, а также дирижер музыкальных и музыкально-драматических произведений.
Производитель видеограммы – физическое или юридическое лицо, взявшее на себя инициативу и несет ответственность за первую видеозапись исполнения или любых подвижных изображений (как со звуковым сопровождением, так и без него).
Производитель фонограммы – физическое или юридическое лицо, взявшее на себя инициативу и несет ответственность за первую звукозапись исполнения или любых звуков.
Организации вещания являются двух видов-организации эфирного вещания и организации кабельного вещания. Организация эфирного вещания – это телерадиоорганизация, осуществляющая публичное оповещение радио – или телевизионных передач и программ вещания (как собственного производства, так и производства других организаций) путем передачи в эфир с помощью радиоволн (а также лазерных лучей, гамма-лучей и тому подобное) в любом частотном диапазоне (в том числе и с использованием спутников). Организация кабельного вещания-телерадиоорганизация, осуществляющая публичное оповещение радио-или телевизионных передач и программ вещания (как собственного производства, так и производства других организаций) путем передачи на расстояние сигнала с помощью того или иного вида наземного, подземного или подводного кабеля (проводникового, оптоволоконного или иного вида) (см. абз. 20-22 ч. 1 Закона Украины “Об авторском праве и смежных правах”).
6. Под незаконным воспроизведением произведений науки, литературы и искусства, компьютерных программ, баз данных, исполнений, фонограмм, видеограмм и программ вещания следует понимать изготовление одного или больше экземпляров в любой материальной форме, а также их запись для временного или постоянного хранения в электронной (в том числе цифровой), оптической или иной форме, которую может считывать компьютер, без согласия субъектов авторского права и (или) субъектов смежных прав на них.
7. Под незаконным распространением произведений науки, литературы и искусства, компьютерных программ, баз данных, исполнений, фонограмм, видеограмм и программ вещания следует понимать любые действия, посредством которых указанные объекты авторского права и (или) смежных прав непосредственно или опосредованно предлагаются публике, в том числе доведение этих объектов до сведения публики таким образом, что ее представители могут осуществить доступ к этим объектам с любого места и в любое время по собственному выбору, совершенные без согласия субъектов авторского права и (или) субъектов смежных прав на них. При этом не имеет значения, кем воспроизведены (изготовлены) материальные носители информации, на которых зафиксированы соответствующие объекты авторского права или смежных прав – лицом, которое их незаконно распространяет, или другим лицом.
8. Незаконное тиражирование исполнений, фонограмм, видеограмм и программ вещания, аудио – и видеокассетах, дискетах, других носителях информации – это их незаконное воспроизведение в значительном количестве. При этом, поскольку между словами “тиражирование” и “распространение” в диспозиции ч. 1 ст. 176 употреблен объединительный Союз “и”, то состав преступления в этой форме будет только при условии наличия в действиях лица как тиражирования, так и распространения указанных объектов смежных прав, совершенных незаконно, а само по себе их незаконное тиражирование без распространения или при отсутствии такой цели должно квалифицироваться как их незаконное воспроизведение.
Незаконное тиражирование исполнений, фонограмм, видеограмм и программ вещания на аудио – и видеокассетах, дискетах, других носителях информации с целью их последующего распространения является готовкой к совершению преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 176, в третьей его форме, которое в соответствии с ч. 1 ст. 14 не влечет за собой уголовной ответственности.
9. Под другим умышленным нарушением авторского права и смежных прав следует понимать любые действия, как связанные, так и не связанные с незаконным воспроизведением или незаконным распространением объектов авторского права и смежных прав, или незаконным тиражированием и распространением объектов смежных прав, которыми нарушаются личные имущественные права субъектов авторского права и смежных прав, которыми они наделены в соответствии с законодательством, в частности, присвоение права на произведение, принуждение к соавторству, незаконное использование произведения, то есть его использование без согласия автора (субъекта авторского права на произведение), за исключением случаев, когда произведение может быть согласно с законодательством использован свободно без согласия автора или других лиц любым лицом, а также совершение иных деяний, ст.50 Закона Украины “Об авторском праве и смежных правах” признаются нарушениями имущественных прав субъектов авторского права и (или) смежных прав:
– совершение любым лицом действий, нарушающих личные имущественные права субъектов авторского права и (или) смежных прав, определенные статьями 15, 39, 40 и 41 этого Закона, с учетом предусмотренных статьями 21-25, 42 и 43 Закона ограничений имущественных прав;
– пиратство в сфере авторского права и (или) смежных прав – опубликование, воспроизведение, ввоз на таможенную территорию Украины, вывоз из таможенной территории Украины и распространение контрафактных экземпляров произведений (в том числе компьютерных программ и баз данных), фонограмм, видеограмм и программ организаций вещания;
– плагиат – обнародование (опубликование), полностью или частично, чужого произведения под именем лица, не является автором этого произведения;
– ввоз на таможенную территорию Украины без разрешения лиц, имеющих авторское право и (или) смежные права, экземпляров произведений (в том числе компьютерных программ и баз данных), фонограмм, видеограмм, программ вещания;
– подделка, изменение или изъятие информации, в частности в электронной форме, о управлении правами без разрешения субъектов авторского права и (или) смежных прав или лица, осуществляющего такое управление;
– распространение, ввоз на таможенную территорию Украины с целью распространения, публичное сообщение объектов авторского права и (или) смежных прав, с которых без разрешения субъектов авторского права и (или) смежных прав изъята или изменена информация об управлении правами, в частности в электронной форме.
10. Использованием произведения является его:
– опубликование (выпуск в свет);
– воспроизведение любым способом и в любой форме;
– перевод;
– переработка, адаптация, аранжировка и другие подобные изменения;
– включение составной частью в сборники, базы данных, антологии, энциклопедии и т. д;
– публичное исполнение;
– продажа, передача в наем (аренду) и т. д;
– импорт его экземпляров, экземпляров его переводов, переработок и тому подобное. Использованием произведения являются также другие действия, установленные законом (ст. 442 ГК).
Произведение может быть свободно, без согласия автора и других лиц, и безвозмездно использовано любым лицом:
– как цитата из правомерно опубликованного произведения или как иллюстрация в изданиях, радио – и телепередачах, фонограммах и видеограммах, предназначенных для обучения при условии соблюдения обычаев, указания источника заимствования и имени автора, если оно указано в таком источнике, и в объеме, оправданном поставленной целью;
– для воспроизведения в судебном и административном производстве в объеме, оправданном этой целью;
– в иных случаях, предусмотренных законом. Лицо, использующее произведение, обязано указать имя автора произведения и источник заимствования (ст. 444 ГК).
Под использованием исполнения понимается:
– доведение его до сведения публики во время его осуществления;
– запись (фиксирование) выполнения во время его осуществления, если такая запись дает возможность восприятия, воспроизведения и передачи исполнения с помощью технических средств;
– прямое или опосредствованное воспроизведение записи исполнения любым способом и в любой форме;
– продажа и другое отчуждение оригинала или экземпляра записи исполнения;
– аренда оригинала или экземпляра записи исполнения;
– обеспечение средствами связи возможности доступа любого лица к записанному исполнению из места и во время, избранных ею;
– иные действия, установленные законом (ст. 453 ГК).
Под использованием фонограммы понимается:
– прямое или опосредованное воспроизведение любым способом и в любой форме видеограммы, фонограммы;
– продажа и другое отчуждение оригинала или экземпляра фонограммы, видеограммы;
– аренда оригинала или экземпляра фонограммы, видеограммы;
– обеспечение средствами связи возможности доступа любого лица к фонограмме, видеограммы с места и во время, избранных ею;
– иные действия, установленные законом (ст. 454 ГК).
Статьей 455 ГК использованием передачи (программы) организации вещания признается:
– осуществление (трансляция, ретрансляция) передачи (программы) организации вещания;
– запись (фиксирование) передачи (программы) организации речи, если такая запись дает возможность восприятия, воспроизведения и осуществления ее с помощью технических средств;
– воспроизведение записи передачи (программы) вещания;
– представление передачи (программы) организации вещания публике в месте, где установлена входная плата;
– другие действия, установленные законом.
11.статьями 14 и 15 Закона Украины “Об авторском праве и смежных правах” определены личные неимущественные (ст. 14) и имущественные (ст. 15) права автора, а ст. 38 и 39-41 этого закона – личные неимущественные (ст. 38) и имущественные (ст. 39-41) права субъектов смежных прав. Личные неимущественные права автора не могут быть переданы (отчуждены) другим лицам.
12. с субъективной стороны совершение предусмотренных ч. 1 ст. 176 УК действий характеризуется лишь прямым умыслом, а психическое отношение к последствиям в виде причинения материального вреда субъекту авторского права и (или) субъекту смежных прав на объекты интеллектуальной собственности может быть как умышленным, так и неосторожным.
Мотивы и цель совершения указанных в ч. 1 ст. 176 действий могут быть разными и на квалификацию не влияют.
13. субъектом преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 176, может быть любое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста.
14. квалифицированными видами состава преступления является совершение предусмотренных ч. 1 ст. 176 действий 1) повторно или 2) по предварительному сговору группой лиц, а также 3) причинение субъекту авторских или смежных прав материального ущерба в особо крупном размере (ч. 2 ст. 176).
Повторным должно считаться совершение любых из предусмотренных ч. 1 ст. 176 действий в любой последовательности лицом, ранее совершившим такие же или иные действия, как в отношении различных объектов права интеллектуальной собственности, так и в отношении одного и того же объекта. Не образует повторности совершения лицом нескольких тождественных действий, которые объединены его единым преступным умыслом, то есть образуют единое продолжаемое преступление.
Совершенным по предварительному сговору группой лиц должно признаваться совместное совершение двумя или более лицами как соисполнителями действий, предусмотренных ч. 1 ст. 176, которые заранее, то есть до начала их совершения, договорились о совместном их совершении. При этом может иметь место и распределение ролей относительно совершения объединенных общим умыслом действий: одно лицо может осуществлять незаконное воспроизведение или тиражирование исполнений, фонограмм или видеограмм, а другое – их распространение и тому подобное.
15.в части 3 ст. 176 сформулирован состав преступления, в котором обстоятельством, смягчающим ответственность за совершение предусмотренных ч. 1 или ч. 2 ст. 176 действий, законодателем признается их совершение служебным лицом с использованием служебного положения в отношении подчиненного лица. Для наличия этого состава преступления необходимо установить, что служебное лицо было наделено в отношении подчиненного ему лица-субъекта авторского права или смежных прав, властными полномочиями, то есть эти лица находились в отношениях подчинения, и, используя свое служебное положение вопреки интересам службы, служебное лицо выполняло организационно-распорядительные обязанности.