Новая редакция ст. 177 УКУ с комментариями.
1. Незаконное использование изобретения, полезной модели, промышленного образца, топографии интегральной микросхемы, сорта растений, рационализаторского предложения, присвоение авторства на них или другое умышленное нарушение права на эти объекты, если это нанесло материальный ущерб в значительном размере, –
наказываются штрафом от двухсот до тысячи необлагаемых минимумов доходов граждан или исправительными работами на срок до двух лет, или лишением свободы на тот же срок.
2. Те же действия, если они содеяны повторно, или по предварительному сговору группой лиц, или нанесли материальный вред в большом размере, –
наказываются штрафом от тысячи до двух тысяч необлагаемых минимумов доходов граждан или исправительными работами на срок до двух лет, или лишением свободы на срок от двух до пяти лет.
3. Действия, предусмотренные частями первой или второй этой статьи, содеянные служебным лицом с использованием служебного положения или организованной группой, или если они нанесли материальный ущерб в особо крупном размере, –
наказываются штрафом от двух тысяч до трех тысяч необлагаемых минимумов доходов граждан или лишением свободы на срок от трех до шести лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
Комментарий к ст. 177 УК Украины
1. Статья 41 Конституции Украины закрепила право каждого лица владеть, пользоваться и распоряжаться своей собственностью, результатами своей интеллектуальной, творческой деятельности, а статьей 54 Конституции Украины гражданам гарантируется свобода литературного, художественного, научного и технического творчества, защита интеллектуальной собственности, их авторских прав, моральных и материальных интересов, возникающих в связи с различными видами интеллектуальной деятельности.
2. Преступление, предусмотренное ст. 177 УК, посягает на эти конституционные права гражданина.
3. Объективную сторону деяния образует один из видов незаконного использования объектов промышленной (производственной) собственности, предусмотренного ч. 1 ст. 177 УК — использование изобретения, полезной модели, промышленного зраз-* ка, квалифицированного указания происхождения товара, топографии, интегральных микросхем, сорта растений — если такое незаконное использование нанесло ущерб собственнику в крупном размере, который в сто и более раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан — примечание к ст. 177 УК.
4. Совершение деяния повторно, или причинение им материального ущерба в особо крупном размере, то есть на сумму, в тысячу и более раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан (примечание к ст. 177 УК), квалифицируется по ч. 2 ст. 177 УК.
5. Предметами незаконного использования могут быть изобретения, модели, образцы промышленных изделий, интегральные схемы, новые сорта растений и другие объекты промышленной собственности.
6. Нарушение прав на объекты промышленной собственности могут быть неосторожными и умышленными.
7. Ответственными за нарушение прав на использование объектов промышленной собственности могут быть все вменяемые лица, достигшие возраста шестнадцати лет.
Другой комментарий к статье 177 Уголовного кодекса Украины
1. согласно п. 2 ст. 1 Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г., измененной 2 октября 1979 г., объектами охраны промышленной собственности являются патенты на:
– изобретения;
– полезные модели;
– промышленные образцы;
– товарные знаки;
– знаки обслуживания;
– фирменные наименования;
– указания о происхождении или наименовании места происхождения;
– прекращение недобросовестной конкуренции.
Гражданский кодекс Украины 2003 г. дополнительно объектами охраны промышленной собственности признает компоновки (топографии) интегральных микросхем, сорта растений, породы животных, коммерческие (фирменные) наименования, географические указания, коммерческие тайны.
Объектами уголовно-правовой охраны промышленной собственности в ст. 177 является изобретение, полезная модель, промышленный образец, топография интегральной микросхемы, сорт растений, рационализаторское предложение. Торговые марки (знаки для товаров и услуг), географические указания (квалифицированные указания происхождения товаров) и коммерческие (фирменные) наименования являются объектом уголовно-правовой охраны по ст. 229, а коммерческая тайна – ст. 231, 232.научные открытия и породы животных не являются объектами уголовно-правовой охраны по ст. 177 и ст. 229.
2. Предметом преступления может быть один из объектов уголовно-правовой охраны прав промышленной собственности, альтернативно указанный в диспозиции ч. 1 ст. 177:
– изобретение;
– полезная модель;
– промышленный образец;
– топография интегральных микросхем;
– сорт растений;
– рационализаторское предложение.
Изобретение (полезная модель) – это результат интеллектуальной деятельности человека в любой сфере технологии. Объектом изобретения (полезной модели) может быть: продукт (устройство, вещество, штамм микроорганизма, культура клеток растений и животных); процесс (способ), а также новое применение известного продукта или процесса. Изобретение соответствует условиям патентоспособности, если оно является новым, имеет изобретательский уровень и является промышленно пригодным. Приоритет, авторство и право собственности на изобретение удостоверяются патентом (декларационным патентом) – охранным документом, удостоверяющим их, а на полезную модель – декларационным патентом (см. абз. 4, 5, 14, 15 ст. 1, ч. 2 и 4 ст. 6 Закона Украины “Об охране прав на изобретения и полезные модели” от 15 декабря 1993 г. в редакции от 1 июня 2000 г.). Патенты на изобретение есть нескольких видов: патент на изобретение, декларационный патент на изобретение; патент (декларационный патент) на секретное изобретение. Декларационный патент на полезную модель – разновидность патента, выдаваемого по результатам формальной экспертизы заявки на полезную модель. На полезную модель, отнесенную к государственной тайне, выдается декларационный патент на секретную полезную модель.
Согласно ст.25 Закона Украины “О племенную дело в животноводстве” от 15 декабря 1993 г. в редакции от 21 декабря 1999 г. селекционное достижение в области племенного животноводства, под которым понимается созданная в результате целенаправленной творческой деятельности группа племенных животных (порода, породный тип, семья и тому подобное), которая имеет новые высокие генетические признаки и стойко передает их потомкам, признается изобретением в установленном законом порядке. Объектами племенного дела в животноводстве являются животные: крупный рогатый скот, свиньи, овцы, козы, лошади, птица, рыба, пчелы, шелкопряды, пушные звери, которых разводят с целью получения от них определенной продукции. В то же время ч. 3 ст. 6 Закона Украины “Об охране прав на изобретения и полезные модели” предусмотрено, что породы животных не являются объектом изобретения. Другого законодательства, которым бы определялась правовая охрана породы животных и другого селекционного достижения нет, то есть селекционные достижения, в том числе и породы животных, не являются объектом уголовно-правовой охраны по действующему УК.
Полезная модель-это новое и промышленно пригодное конструктивное исполнение устройства. Полезная модель соответствует условиям патентоспособности, если она является новой и промышленно пригодной. Приоритет, авторство и право собственности на полезную модель удостоверяются декларационным патентом-разновидностью патента, выдаваемого по результатам формальной экспертизы заявки на полезную модель, в ходе которой устанавливается принадлежность указанного в заявке объекта к перечню объектов, которые могут быть признаны полезными моделями, и соответствие заявки и ее оформление установленным требованиям (см. абз. 5, 14, 17, 23 ст. 1; ч. ч. 2 и 4 ст. 6 Закона Украины “Об охране прав на изобретения и полезные модели”).
Промышленный образец-результат творческой деятельности человека в области художественного конструирования. Объектом промышленного образца может быть форма, рисунок или раскраска или их сочетание, которые определяют внешний вид промышленного изделия и предназначены для удовлетворения эстетических и эргономических потребностей. Право собственности на промышленный образец удостоверяется патентом.
Не могут признаваться объектом права на промышленный образец: объекты архитектуры( кроме малых архитектурных форм), промышленные, гидротехнические и другие стационарные сооружения, печатная продукция как таковая; объекты неустойчивой формы из жидких, газообразных, сыпучих или подобных им веществ и т.п. (см. абз. 3 ст. 1, ч. 2, 3, 5 ст. 5 Закона Украины “Об охране прав на промышленные образцы” от 15 декабря 1993 г.).
Топографии интегральных микросхем (топография ИМС) – это зафиксированное на материальном носителе пространственно-геометрическое размещение совокупности элементов интегральной микросхемы и соединений между ними. Интегральная микросхема (ИМС) – микроэлектронное изделие конечной или промежуточной формы, предназначенное для выполнения функций электронной схемы, элементы и соединения которого нераздельно сформированы в объеме и (или) на поверхности материала, что составляет основу такого изделия, независимо от способа его изготовления. Право собственности на топографию ИМС удостоверяется свидетельством-документом, подтверждающим регистрацию Госпатентом Украины топографии ИМС и удостоверяющим исключительное право собственности на эту топографию ИМС (см. абз. 4, 5, 7 ст. 1 Закона Украины “Об охране прав на топографии интегральных микросхем” от 5 ноября 1997 г.).
Сорт растений – отдельная группа растений (клон, линия, гибрид первого поколения, популяция) в рамках низшего из известных ботанических таксонов, которая, независимо от того, удовлетворяет она полностью или нет условия предоставления правовой охраны: может быть определена степенью проявления признаков, являющихся результатом деятельности данного генотипа или комбинации генотипов; может быть відрізнена любой другой группы растений степенью выраженности по крайней мере одного из этих признаков; может рассматриваться как единое целое с точки зрения ее пригодности для воспроизведения в неизменном виде целых растений сорта (см. абз. 21 ст. 1 Закона Украины” Об охране прав на сорта растений ” от 21 апреля 1993 г. в редакции от 17 января 2002 г.). Автором сорта растений (селекционером) является человек, который непосредственно создал (выявил и/или вывел и/или улучшил) сорт растения. Владельцем сорта является лицо, которому принадлежит заверенное патентом (охранным документом, удостоверяющим приоритет, авторство и право собственности на сорт растений) право на сорт (ст. 1 Закона).
Согласно ст. 481 ГК рационализаторским предложением является признанное юридическим лицом предложение, содержащее технологическое (техническое) или организационное решение в любой сфере его деятельности. Объектом рационализаторского предложения может быть материальный объект или процесс. Объем правовой охраны рационализаторского предложения определяется его описанием, а также чертежами, если они поданы. Субъектами права интеллектуальной собственности на рационализаторское предложение являются его автор и юридическое лицо, которое признало предложение рационализаторским, имеет право на использование этого предложения в любом объеме, а ее автор – право на добросовестное поощрение от юридического лица, которому это предложение представлено (ст.482-484 ГК). Рационализаторское предложение признается полезным для юридического лица, которому оно подано, если в результате его использования повышается экономическая эффективность производства, увеличиваются прибыли или достигается другой положительный эффект, в частности, улучшение условий и безопасности труда, его производительности, снижение негативного воздействия на окружающую среду, повышение технического уровня производства и тому подобное.
3. С объективной стороны преступление характеризуется наличием трех обязательных признаков:
– деянием в виде или незаконного использования любого из объектов промышленной собственности, альтернативно указанных в диспозиции ч. 1 ст. 177 УК, или присвоения права на них или иного умышленного нарушения права на эти объекты;
– последствиями в виде материального ущерба в крупном размере;
– причинной связью между названными действиями и последствиями.
Под незаконным использованием изобретения, полезной модели, промышленного образца, топографии интегральных микросхем, сорта растений, рационализаторского предложения следует понимать совершение действий, которые законами и иными нормативно-правовыми актами, которые охраняют право на названные объекты промышленной собственности, определяются как использование таких предметов, с нарушением оснований и порядка их совершения, и которыми нарушаются имущественные права владельца патента (свидетельства): без согласия владельца патента или владельца свидетельства на них или лиц, которым принадлежит право на них, например, работодателя изобретателя служебного изобретения (полезной модели); одним из сособственников без согласия другого (других) и тому подобное, за исключением случаев, когда такое использование не признается соответствующими законами нарушением прав, предоставляемых патентом (свидетельством). Время, в течение которого незаконно используется объект уголовно-правовой охраны промышленной собственности, для квалификации действий виновного по ст. 177 значения не имеет.
Под использованием изобретения (полезной модели) понимается:
– изготовление продукта с применением запатентованного изобретения (полезной модели), применение такого продукта, предложение для продажи, в том числе через Интернет, продажу, импорт (ввоз) и другое введение его в гражданский оборот или хранение такого продукта в указанных целях;
– применение процесса, охраняемого патентом, или предложение его для применения в Украине, если лицо, предлагающее этот процесс, знает о том, что его применение запрещается без согласия владельца патента или, исходя из обстоятельств, это и так является очевидным.
Продукт признается изготовленным с применением запатентованного изобретения( полезной модели), если при этом использован каждый признак, включенный в независимый пункт формулы изобретения (полезной модели), или признак, эквивалентный ей. Процесс, охраняемый патентом, признается примененным, если использован каждый признак, включенный в независимый пункт формулы изобретения, или признак, эквивалентный ей (см. ч. 2 ст. 28 Закона Украины “Об охране прав на изобретения и полезные модели”).
Использованием промышленного образца признается изготовление изделия по применению запатентованного промышленного образца, применение такого изделия, предложение для продажи, в том числе через интернет, продажа, импорт (ввоз) и другое введение его в гражданский оборот или хранение такого изделия в указанных целях (см. абз. 3 п. 2 ст. 20 Закона Украины “Об охране прав на промышленные образцы” в редакции от 22 мая 2003 г.).
Под использованием топографии интегральных микросхем понимается:
– копирование топографии ИМС;
– изготовление ИМС с применением данной топографии;
– изготовление любых изделий, содержащих такие ИМС;
– ввоз таких ИМС и изделий, которые их содержат, на таможенную территорию Украины;
– предложение для продажи, в том числе через интернет, продажа, хранение в указанных целях и другое введение в обращение ИМС, изготовленной с применением данной топографии, и любых изделий, содержащих такие ИМС (см. п. 3 ст. 16 Закона Украины “Об охране прав и топографии интегральных микросхем” с дополнениями, внесенными Законом от 4 июля 2002 г.).
Использование сорта растений-это любое действие относительно сорта, что согласно ст. 39 Закона Украины “Об охране права на сорта растений” требует разрешения владельца сорта на ее совершение: производство или воспроизведение (с целью размножения); доведение до кондиции с целью размножения; предложение к продаже; продажа или другой коммерческий оборот; вывоз за пределы таможенной территории Украины; ввоз на таможенную территорию Украины; хранение для любого действия с указанными целями. Совершение любого из перечисленных действий в отношении сорта растений без разрешения его владельца является незаконным его использованием.
Под использованием рационализаторского предложения следует понимать применение (внедрение) юридическим лицом, которое признало предложение рационализаторским, предложенных ее автором предложений и рекомендаций по совершенствованию технологии производства товаров (продукции), выполнения работ, оказания услуг, улучшение технических характеристик или потребительских качеств самих товаров, организации производственного процесса, управления деятельностью юридического лица и других сфер ее деятельности.
4. использование изобретения, полезной модели, топографии интегральных микросхем и сорта растений без разрешения владельца права на них без коммерческой цели, в экспериментальных целях и в некоторых других случаях, определенных законодательством (см. ст. 31 Закона Украины “Об охране прав на изобретения и полезные модели”; ст. 47 Закона Украины “Об охране прав на сорта растений”; ст. 17, 19 Закона Украины “Об охране прав на топографии интегральных микросхем”; ст. 22 Закона Украины “Об охране прав на промышленные образцы”), Правонарушением не признается.
В частности, п. 1 ст. 17 Закона Украины “Об охране прав на топографии интегральных микросхем” с изменениями, внесенными Законом от 22 мая 2003 г., определено, что не признается нарушением прав, предоставляемых регистрацией топографии ИМС, использование зарегистрированной топографии ИМС:
– в конструкции или в процессе эксплуатации транспортного средства иностранного государства, временно или случайно находится в водах, воздушном пространстве или на территории Украины, при условии, что зарегистрированная топография ИМС используется исключительно для нужд указанного средства;
– без коммерческой цели;
– с научной целью или в порядке эксперимента;
– при чрезвычайных обстоятельствах (стихийное бедствие, катастрофа, эпидемия, эпизоотия и т. п) с уведомлением о таком использовании владельца прав на топографию ИМС сразу как это станет практически возможным и выплатой ему соответствующей компенсации.
Не признается также нарушением указанных прав ввоз на таможенную территорию Украины, Предложение для продажи, продажа, хранение в указанных целях или другое введение в обращение ИМС, изготовленных с применением зарегистрированной топографии, и любых изделий, содержащих такие ИМС, если они приобретены законным путем (ч. 2 ст. 17 Закона).
Не признается нарушением прав, вытекающих из патента, использование запатентованного изобретения (полезной модели): в конструкции или при эксплуатации транспортного средства иностранного государства, временно или случайно находится в водах, воздушном пространстве или на территории Украины, при условии, что изобретение (полезная модель) используется исключительно для нужд указанного средства; без коммерческой цели; с научной целью или в порядке эксперимента; при чрезвычайных обстоятельствах (стихийное бедствие, катастрофа, эпидемия и т.п.) с уведомлением владельца патента сразу, как это станет практически возможным и выплатой ему соответствующей компенсации (см. ч. 2 ст. 31 Закона Украины “Об охране прав на изобретения и полезные модели” с изменениями, внесенными Законом от 22 мая 2003 г.).
Исключительное право владельца сорта растений не распространяется на действия любого лица с материалами охраняемого сорта, если они осуществлены:
– как частные и с некоммерческими целями;
– в экспериментальных целях;
– с целью создания других сортов на основе охраняемого сорта, кроме случаев, предусмотренных положениями ст. 39 настоящего Закона (см. ч. 1 ст. 47 Закона Украины “Об охране прав на сорта растений”).
Кроме того, согласно ч. 2 ст. 47 названного закона, любое лицо имеет право размножать в своем хозяйстве, и это не является нарушением имущественных прав владельца сорта, для владельца сорта, для собственных нужд собран материал, полученный им в своем хозяйстве выращиванием охраняемого сорта или сорта, на который распространяются положения ч. 3 ст. 39, при условии принадлежности сорта к одному из ботанических родов и видов, перечисленных в ч. 2 ст. 47: бобы, Вика посевная, горох, рожь, картофель, клевер, люпин, люцерна и др.
5. Под присвоением авторства на объекты права промышленной собственности следует понимать незаконное, вопреки воле настоящего автора, получение документов, удостоверяющих авторство на такие объекты промышленной собственности. Способ совершения преступления в этой форме значения не имеет. В основном присвоение авторства на объекты промышленной собственности выражается в принуждении к соавторству, то есть в требовании включить в число соавторов на объект промышленной собственности других лиц, например, руководителей автора. Присвоение авторства может быть и тайным или обманным, в частности, когда лицо получает патент или свидетельство на объект промышленной собственности, о чем настоящий его автор или не знает, или же автор (создатель) не осознает, что результат его интеллектуальной деятельности является объектом промышленной собственности.
6. Другое умышленное нарушение права на объекты промышленной собственности – это любое, связанное или не связанное с незаконным использованием или присвоением авторства на них, ограничения законных личных имущественных прав автора соответствующих объектов промышленной собственности: права на признание человека создателем (автором) объекта промышленной собственности; право препятствовать любому посягательству на право интеллектуальной собственности, способному нанести вред чести и репутации создателя объекта права промышленной собственности; права на использование объекта промышленной собственности; исключительного права разрешать использование объекта промышленной собственности и препятствовать неправомерному его использованию; другие имущественные права, установленные законом (ст. 423, 424 ГК).
Согласно ст. 419 ГК право интеллектуальной собственности и право собственности на вещь не зависят друг от друга. Переход права на объект права интеллектуальной собственности не означает перехода права собственности на вещь, а переход права собственности на вещь не означает перехода права на объект права интеллектуальной собственности.
Умышленным нарушением права на объекты промышленной собственности являются, в частности, невключение лица, принимавшего участие в их создании, к числу соавторов, незаконное, без согласия автора, получение права собственности на объект промышленной собственности, отказ в выдаче документов, удостоверяющих авторство и право собственности на объект промышленной собственности или документов, необходимых для представления для регистрации авторства и права собственности на созданный объект промышленной собственности и тому подобное.
7. В соответствии с примечанием к ст.176, материальный ущерб считается причиненным в крупном размере, если его размер в двести и более раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан. Причиненный владельцу права на указанные в диспозиции ч.1 ст.177 объекты промышленной собственности моральный вред на квалификацию действий виновного не влияет, но может подлежать возмещению. Причинение материального ущерба в особо крупном размере, а именно в размере, в тысячу и более раз превышающем необлагаемый минимум доходов граждан, образует квалифицированный вид состава преступления (ч. 2 ст. 177).
При определении размера ущерба, причиненного незаконным использованием изобретения, полезной модели, промышленного образца, топографии интегральных микросхем, сорта растений учитываются как прямые материальные убытки, так и, в первую очередь, неполученные доходы (упущенная выгода). Размер материального ущерба должен определяться, как правило, как сумма средств, которую получил бы субъект имущественных прав на соответствующий незаконно использованный объект промышленной собственности при условии его использования на основаниях и в порядке, предусмотренном законодательством, то есть при условии его законного использования.
8. С субъективной стороны преступление характеризуется умышленной формой вины в отношении деяния. Психическое отношение к последствиям в виде причинения материального вреда может быть и в форме неосторожности.
9. Субъектом преступления является любое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста, в том числе и должностное лицо или один из совладельцев патента или свидетельства на объекты уголовно-правовой охраны права промышленной собственности.
10. квалифицированными видами состава преступления является совершение предусмотренных ч. 1 ст. 177 действий 1) повторно или 2) по предварительному сговору группой лиц или 3) нанесение их совершением материального ущерба в особо крупном размере (ч. 2 статьи).
11. Повторным следует считать совершение деяний, связанных с незаконным использованием любого из объектов уголовно-правовой охраны промышленной собственности или присвоением авторства на них или иным умышленным нарушением права на эти объекты, независимо от последовательности их совершения, лицом, ранее совершившим любое из указанных деяний в отношении другого или того же самого объекта уголовно-правовой охраны промышленной собственности. При этом не образует повторности продолжающееся (продолжающееся) незаконное использование одного и того же объекта промышленной собственности, независимо от длительности такого использования.
12. совершение предусмотренных ч. 1 ст. 177 действий по предварительному сговору группой лиц будет иметь место в случае их совместного совершения несколькими лицами (двумя или более) как соисполнителями, которые заранее, то есть до начала их совершения, договорились о совместном их совершении.
13. совершение предусмотренных ч. 1 или ч. 2 ст. 177 действий служебным лицом с использованием служебного положения в отношении подчиненного лица (ч. 3 статьи) законодателем (вопреки общепринятому в УК подходу к уголовно-правовой оценке определенных деяний при совершении их должностным лицом, которые им признаются как совершенные при отягчающих обстоятельствах), признается не особо квалифицированным видом состава преступления, а составом преступления со смягчающими обстоятельствами. Для наличия этого вида состава преступления необходимо, чтобы автор (создатель) объекта промышленной собственности находился в отношениях подчинения в отношении служебного лица, которое, в свою очередь, должно быть наделено в отношении него организационно-распорядительными обязанностями и совершенные им действия должны быть связанными с выполнением таких обязанностей.