Новая редакция ст. 308 УКУ с комментариями.

1. Похищение, присвоение, вымогательство наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов или завладение ими путем мошенничества –

наказываются лишением свободы на срок от трех до шести лет.

2. Те же действия, совершенные повторно или по предварительному сговору группой лиц, или с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья потерпевшего, или с угрозой применения такого насилия, или лицом, которое раньше совершило одно из уголовных правонарушений, предусмотренных статьями 306, 307, 310, 311, 312, 314, 317 этого Кодекса, или в крупных размерах, а также завладение наркотическими средствами, психотропными веществами или их аналогами путем злоупотребления служебного лица своим служебным положением –

наказываются лишением свободы на срок от пяти до десяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет и с конфискацией имущества.

3. Действия, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, если они совершены в особо крупных размерах, или организованной группой, разбой с целью похищения наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также вымогательство этих средств или веществ, соединенное с насилием, опасным для жизни и здоровья, –

наказываются лишением свободы на срок от семи до двенадцати лет с конфискацией имущества.

Комментарий к ст. 308 УК Украины

1. Хищением признается незаконное изъята наркотических средств или психотропных веществ из владения частных лиц или организаций, предприятий, учреждений с целью использования их самим виновным или другими лицами.

Уголовная ответственность за хищение наркотических средств или психотропных веществ не зависит от способа хищения (тайно, открыто, с применением обмана, насилия или еще что) и мотивов.

2. Предметами хищения могут быть только .наркотические средства или психотропные вещества, определенные Законом Украины от 15 февраля 1995 г. «Об обороте в Украине наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров». Для признания того или иного средства наркотическим, а вещества — психотропным, назначается экспертиза.

3. Хищение, совершенное повторно или по предварительному сговору группой лиц, или с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья, или лицом, которому такие средства были вверены для охраны или по службе, по работе, или в крупных размерах признается совершенным при отягчающих обстоятельствах и квалифицируется по ч. 2 ст. 308 УК.

4. Такое же деяние, совершенное разбойным нападением или в особо крупных размерах или организованной группой, или вымогательство этих средств или веществ, соединенное с насилием, опасным для жизни и здоровья потерпевших, квалифицируется по ч. Ст. 308 УК.

5. Хищение наркотических средств или психотропных веществ совершается умышленно с целью их соответствующего использования, заведомо для виновного приведет к причинению вреда здоровью потерпевших;

6. Ответственность за хищение наркотических средств или психотропных веществ наступает с шестнадцати лет ( ч. 2 ст. 22 УК Украины ).

Другой комментарий к статье 308 Уголовного кодекса Украины

1. Данный вид наркопреступления-это действия, которые по своему внешнему проявлению аналогичны преступлениям против собственности (ст. 185-187, 189-191, 193-195), но со своими специфическими признаками.

2. Во-первых, в ст. 308 определяется предмет анализируемого преступления. Им могут быть наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги. Во-вторых, если при посягательствах на собственность предмет таких действий имеет материальную ценность, то при незаконном завладении наркотическими средствами, психотропными веществами или их аналогами такой признак не является обязательным.

Предметом преступления могут быть указаны средства (вещества), не имеющие цены. Преступления против собственности квалифицируются по разным статьям разд. VI Особой части Кодекса – в зависимости от их видов, форм и способов совершения, завладение же наркотическими средствами, психотропными веществами, их аналогами – по ст.308 независимо от того, в какой форме и каким способом (путем кражи, грабежа, разбоя, мошенничества, присвоения, вымогательства и т. п) оно было совершено и кому принадлежит (государству или частному лицу) указанные средства.

3. Часть 1 ст. 308 предусматривает ответственность за простой состав преступления, который охватывает четыре формы незаконного завладения наркотическими средствами, психотропными веществами или их аналогами: Похищение, присвоение, вымогательство, мошенничество.

Похищение.

С объективной стороны эта форма преступления характеризуется незаконным изъятием указанных средств (веществ) из предприятий, организаций, учреждений независимо от форм собственности или от отдельных граждан путем кражи или грабежа. При этом следует иметь в виду, что похищение указанными путями будет иметь место и тогда, когда незаконное изъятие наркотиков, психотропов или их аналогов было осуществлено у юридических или физических лиц, которые и сами незаконно ими владели, то есть с нарушением требований Закона Украины “Об обороте в Украине наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров”. Отдельного внимания заслуживает вопрос о похищении наркосодержащих растений или их частей – снотворного мака или конопли.

При расследовании таких преступлений правоохранительными органами необходимо тщательно выяснять, при каких обстоятельствах были похищены наркосодержащие растения, и должным образом закреплять их доказательствами, в частности принимать меры по определению земельных участков, из которых изымались снотворный мак или конопля, кто именно их посеял и выращивал и тому подобное. Несоблюдение этих требований приводит к тому, что обвиняемые нередко отказываются от своих предварительных показаний, вследствие чего суды оценивают действия виновных как приобретение наркотиков и квалифицируют их по ст. 307.

При квалификации деяний с признаками кражи наркосодержащих сырья важное значение имеет выяснение и таких вопросов: до жатвы были изъяты снотворный мак или конопля или после жатвы; или охранялось на момент изъятия поле или, в частности, земельный участок сельскохозяйственных предприятий с остатками таких растений. В случаях, когда охрана с Лана была снята, действия лица (лиц), связанные со сбором остатков, следует считать как присвоение наркотических средств, а не их похищение. Аналогично следует оценивать действия виновных, когда у них изымают маковую соломку, выброшенную гражданами за пределы своих земельных участков.

В части 1 ст. 308 формы похищения наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов не определены. Это означает, что похищение может быть совершено как кража, грабеж, не сопряженный с насилием. Кража является тайным изъятием наркотиков, психотропов или их аналогов. Характерна ее особенность та, что виновное лицо действует скрыто, незаметно для других лиц или же понимает, что оно именно так действует. При грабеже, в отличие от кражи, изъятие наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов имеет открытый характер.

Когда же открытый способ похищения сочетается с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья потерпевшего, или с угрозой применения такого насилия к нему, содеянное нужно квалифицировать по ч. 2 ст. 308.

Присвоение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.

В части 1 ст. 308 способ совершения этого преступления не раскрывается. Сравнивая содержание диспозиций настоящей статьи и ст. 191, 193, предусматривающих ответственность за присвоение чужого имущества, придем к выводу, что данный наркопреступление в зависимости от отношения к предмету посягательства может быть совершено путем содержания упомянутых средств в своем личном распоряжении лицом:

– которой они были доверены по службе (хранение, перевозка, пересылка);

– которая их нашла;

– в которой они случайно оказались;

– которой они были переданы другим лицом для незаконного хранения, перевозки или пересылки;

– на законных основаниях изъяла их у лица, ими противоправно владела.

Содержание наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов лицом, которому они были доверены по службе.

Субъектом преступления является неслужебное лицо, которому обладатель передает данные средства в установленном законом порядке под отчетность со следующим докладом об их фактическом количестве, качестве, местонахождении и направлениях расходования. К таким лицам относятся материально ответственные работники аптек, аптечных складов (баз), медицинских учреждений, лабораторий и предприятий, где упомянутые средства или их аналоги производятся, хранятся или поставляются для дальнейшего использования по целевому назначению, а также лица, осуществляющие в соответствии с договором функции по их доставке до места назначения (экспедиторы, водители автомобилей) или по обеспечению сохранности таких средств. В результате присвоения вверенных им наркотических средств или психотропных веществ лица этой категории не только нарушают правила, регламентирующие поведение в отношении этих средств, но и злоупотребляют специальными обязанностями, возложенными на них соответствующими юридическими лицами по распоряжению такими средствами и веществами или по охране.

В случае присвоения лицо не только незаконно удерживает доверенные ему упомянутые средства, оставляет их для себя или других лиц с целью противоправного использования, но и растрачивает их, вследствие чего возникает недостача этих средств. Содержание или растрата как способы присвоения заключаются в том, что лицо, которому были доверены наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, не выполняет требований по их возврату в срок, предусмотренный правилами хранения, учета, отпуска и использования, или требований об уничтожении.

Для присвоения указанных средств путем удержания характерным является их нахождение у виновного на момент решения вопроса о его ответственности.

Растрата как способ присвоения отличается от содержания тем, что лицо, которому наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги были доверены в связи с его служебным положением, незаконно потратило их (например, сама употребила или передала другому лицу) и на момент решения вопроса об ответственности у него этих средств нет.

Незаконное завладение такими средствами, совершенное лицом, не была наделена указанными полномочиями, а по роду своей деятельности только имела доступ к ним (подсобный рабочий, грузчик аптечного склада (базы), сторож и т. п), квалифицируется как кража.

Для квалификации содеянного по ст.308 как присвоение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов необходимо доказать, что лицо, которому они были доверены по службе, обратила их в свою собственность и не имела намерения вернуть законному владельцу. Сам по себе факт недостачи средств, доверенных такому лицу, не может быть основанием для ее привлечения к ответственности, то есть для квалификации как незаконное завладение такими средствами, совершенное в форме присвоения. Недостача может быть следствием нарушения лицом правил производства, изготовления, хранения, учета, отпуска, распределения, торговли, перевозки, пересылки или использования наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов или прекурсоров, и ответственность за это предусмотрена ч. 2 ст. 320.

Присвоение найденных наркотиков или психотропов характеризуется тем, что виновный является в отношении них посторонним лицом. Найти и взять себе можно только то, что кем-то потеряно, брошено, то есть стало так называемым безхозным имуществом (вещью). Например: наркотическое лекарственное средство было утеряно медсестрой на пути следования к месту жительства больного; марихуана оставлена в пассажирском поезде или автобусе лицом, которое ее незаконно перевозило; наркосодержащие части конопли или снотворного мака оставлены на поле после жатвы, где уже снята охрана; маковая соломка выброшена владельцем на свалку и тому подобное.

Поскольку средства такого рода являются источником повышенной опасности для здоровья людей и в связи с этим изъяты из свободного обращения, поэтому во всех случаях их нахождения лицо не должно брать их и оставлять у себя, а если оно так сделало, то должно сдать их в милицию или в другой орган местной власти. Оставление найденных наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в своем личном распоряжении является согласно ст. 308 противоправным и уголовно наказуемым деянием.

С этих позиций нужно квалифицировать и содержание таких средств, что оказались у виновного случайно (например, подброшенные кем-нибудь или выданы ошибочно), или в связи с передачей иным лицом на временное незаконное хранение, для перевозки, пересылки, или которые он изъял из незаконного оборота.

Присвоение упомянутых средств считается законченным преступлением с момента их незаконного содержания и обращения в свое собственное распоряжение. Временное нахождение этих средств у вышеупомянутых лиц не является присвоением в том случае, если этот факт не скрывался ими и они не уклоняются от передачи их законному владельцу или в соответствующий орган местной власти.

Вымогательство наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов.

В части 1 ст. 308 не раскрыто содержание данной формы незаконного завладения. Сравнивая диспозиции этой уголовно-правовой нормы с диспозициями ст. 189, предусматривающей ответственность за вымогательство чужого имущества, можно прийти к выводу, что первое может быть совершено аналогичными способами, но в отличие от второго вида имеет свою специфику.

Если исходить из этимологии слова “вымогательство”, то преступление является шантажом лица, во владении или под охраной которого находятся наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, с целью принуждения к передаче виновному. Предметом данного вида вымогательства не могут быть права на эти средства в значении имущества, так как лица этой категории таким правом в соответствии с действующим антинаркотическим законодательством не наделяются. Не могут быть предметом вымогательства и любые действия имущественного характера лица, которую шантажируют, например передача денег или иных ценностей, полученных от незаконной реализации упомянутых средств.

Предметом преступления согласно ст. 308 являются только наркотические средства, психотропные вещества и их аналоги, которые находятся у потерпевшего на законном или незаконном основании.

По содержанию ч. 1 ст. 308 ответственность за вымогательство наступает тогда, когда требование виновного о передаче ему таких средств связано с угрозой:

– разглашение компрометирующих сведений, которые потерпевший или его близкие родственники желают сохранить в тайне;

– совершение насилия над этими лицами;

– ограничение прав, свобод или законных интересов шантажируемого лица или его близких родственников;

– повреждения или уничтожения имущества, принадлежащего этим лицам, или имущества, находящегося в их ведении или под охраной.

Угроза при вымогательстве наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов должна быть реальной, а не мнимой или выдуманной. Способ доведения угрозы до лица, которого шантажируют, значения не имеет: она может быть осуществлена в письменном виде, устно, по телефону, через других лиц и тому подобное.

Вымогательство-это незаконное требование передать виновному наркотические средства или психотропные вещества, которые ему не принадлежат и на получение которых у него нет оснований.

Не считается вымогательством требование, соединенная с соответствующими угрозами применить насилие, вернуть долг наркотических средств или психотропных веществ, который возник в связи со взятием их в ссуду. Вымогательство считается законченным преступлением с момента требования передать виновному наркотические средства или психотропные вещества независимо от того, передал их потерпевший потребителю или нет.

Завладение наркотическими средствами, психотропными веществами или их аналогами в форме мошенничества.

Это преступление отличается от кражи тем, что при его совершении виновный изымает их не сам, а по волеизъявлению лица, которому они были доверены в связи с его служебным положением или под охрану, находились в ее личном законном или незаконном пользовании. Передача указанных средств в таком случае осуществляется вследствие неправильного представления данным лицом о тех или иных фактах, обстоятельствах, в которые его ввел виновный непосредственно путем обмана или злоупотребления доверием.

Похищение путем кражи, грабежа, мошенничества следует считать оконченным, когда виновное лицо завладело наркотическими средствами, психотропными веществами или их аналогами и имеет реальную возможность распорядиться или пользоваться ими (спрятать, передать другим лицам, употребить).

Принимая это во внимание, следует отметить, что в следственно-судебной практике возникают трудности при квалификации действий виновных лиц после завладения наркотиками, психотропами, аналогами и, в частности, после их перевозки и хранения.

Похищение с предприятий, учреждений, организаций или у отдельных граждан этих веществ и доставление их без разрыва во времени до определенного места (хранилища) является единственным преступлением, поэтому в дополнительной квалификации не нуждается. По совокупности ст.307-309 следует квалифицировать действия, связанные с завладением указанными средствами с их последующим хранением, перевозкой, пересылкой с целью сбыта или без таковой.

4. С субъективной стороны завладение совершается с прямым умыслом, однако умысел в таких случаях охватывается специальным признаком предмета преступления. Лицо осознает, что изымает из владения государственных, коллективных организаций, учреждений или предприятий или отдельных граждан наркотические средства или психотропные вещества или их аналоги и каким образом это делает.

Мотив и цель похищения, присвоения, вымогательства наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов или завладения ими путем мошенничества могут быть разными. Корысть не обязательна. Вместе с тем, когда лицо похитило их с целью сбыта или для личного употребления и было обнаружено до момента следующего хранения, его действия следует квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 14 или ст. 307-309.

5. Частью 2 ст.308 предусмотрены такие квалифицирующие признаки совершения вышеуказанных действий:

– повторно;

– по предварительному сговору группой лиц;

– с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья потерпевшего, или с угрозой применения такого насилия;

– лицом, ранее совершившим одно из преступлений, предусмотренных ст..306, 307, 310-312, 314, 317;

– в больших размерах;

– путем злоупотребления служебным положением.

Повторным признается преступление, совершенное лицом, которое ранее совершило завладение именно этими веществами или было судимо за такое же преступление и сроки привлечения к уголовной ответственности и погашения судимости не истекли.

Предварительный сговор группы лиц и совершение одного из преступлений, указанных в ч. 1 ст. 308, имеет аналогичные признаки, характеристика которых дана в комментарии к ст. 306.

Завладение в форме грабежа, вымогательства нередко сочетается с насилием, не опасным для жизни и здоровья потерпевшего. Такой способ значительно повышает степень тяжести содеянного, поскольку в результате насильственных действий не только нарушается установленный порядок оборота наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а и наносят вред здоровью потерпевшего, а также другим лицам, которые противодействуют завладению.

Насилие как способ грабежа или вымогательства может быть как физическим, так и психическим. Психическое насилие проявляется в угрозе немедленно применить физическое насилие, не опасного для жизни или здоровья потерпевшего. Физическое насилие-это причинение легкого телесного повреждения, что не привело к кратковременному расстройству здоровья или кратковременной потере трудоспособности, а также совершение других насильственных действий (нанесение ударов, побоев, ограничение или незаконное лишение свободы) при условии, что они не были опасными для жизни или здоровья в момент причинения.

Совершение лицом одного из преступлений, предусмотренных ст.306, 307, 310-312, 314, 317, признается квалифицирующим признаком данного преступления, если такое лицо было ранее осуждено за один из них и судимость не снята и не погашена в установленном законом порядке или если лицо не была судима за любой другой из перечисленных преступлений и не истек срок давности привлечения к уголовной ответственности за указанные деяния. В последнем случае действия виновного необходимо квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 308, и соответствующей статье, по которой он не был осужден.

Завладение наркотическими средствами, психотропными веществами или их аналогами путем злоупотребления служебным положением, в отличие от присвоения, проявляется в их незаконном изъятии с использованием служебного положения. То есть это завладение может быть совершено лишь служебным лицом и лишь наркотическими средствами, психотропными веществами или их аналогами, находящимися у других лиц, которые должны нести ответственность за их сохранность. Характерным признаком завладения путем злоупотребления служебным положением является то, что виновный предоставляет своим действиям внешне законный вид, дает распоряжения, указания подчиненным, в результате чего они передают наркотические средства ему или другим лицам для противоправного их использования.

6. Часть 3 ст. 308 предусматривает ответственность за незаконное завладение этими средствами, совершенное:

– в особо крупных размерах;

– организованной группой;

– путем разбоя;

– путем вымогательства, соединенного с насилием, опасным для жизни и здоровья.

Содержание первой и второй особо отягчающих обстоятельств раскрыто при комментировании ст. 307.

Признаки похищения наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов путем разбойного нападения совпадают с признаками такого преступления против собственности (ст. 187). Характерным признаком разбоя является применение насилия к потерпевшему. Насилие может быть психическим и физическим. Психическое проявляется в угрозе немедленно применить физическое насилие, опасное для жизни, здоровье лица, на которое совершается нападение (при этом угроза должна быть реальной). Физическое заключается в причинении потерпевшему легкого телесного повреждения, повлекшего кратковременное расстройство здоровья или кратковременную потерю трудоспособности, средней тяжести или тяжелого. Под разбоем следует понимать и другие насильственные действия, которые не привели к указанным последствиям, однако были опасными для жизни или здоровья потерпевшего в момент нападения на него.

Разбой считается оконченным преступлением с момента нападения, соединенного с применением насилия, опасного для жизни или здоровья потерпевшего, или с угрозой такого применения. В случае причинения легкого телесного повреждения, повлекшего кратковременное расстройство здоровья или кратковременную потерю трудоспособности, средней тяжести или тяжелого (за исключением тяжкого телесного повреждения, вследствие которого произошла смерть потерпевшего) преступление квалифицируется по ч. 3 ст. 307 и дополнительной квалификации не требует. Умышленное убийство, совершенное при разбойном нападении с целью завладения наркотическими средствами, психотропными веществами или их аналогами, или причинение тяжкого телесного повреждения, вследствие которого произошла смерть потерпевшего, необходимо квалифицировать по совокупности преступлений в соответствии со ст. 115 или ч. 2 ст. 121 и ч. 3 ст. 307.

Аналогичным образом квалифицируется вымогательство наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, сопряженное с насилием, опасным для жизни и здоровья потерпевшего.