Новая редакция ст. 28 УКУ с комментариями.

1. Преступление признается совершенным группой лиц, если в нем участвовали несколько (два или более) исполнителей без предварительного сговора между собой.

2. Преступление признается совершенным по предварительному сговору группой лиц, если его совместно совершили несколько лиц (два или более), которые заранее, т.е. до начала преступления, договорились о совместном его совершении.

3. Преступление признается совершенным организованной группой, если в его приготовлении или совершении участвовало несколько человек (три и более), которые предварительно организовались в устойчивое объединение для совершения этого и другого (других) преступлений, объединенных единым планом с распределением функций участников группы , направленных на достижение этого плана, известного всем участникам группы.

4. Преступление признается совершенным преступной организацией, если оно совершено устойчивым иерархическим объединением нескольких лиц (три и более), члены которого или структурные части которого по предварительному сговору организовались для совместной деятельности с целью непосредственного совершения тяжких или особо тяжких преступлений участниками этой организации, или руководства или координации преступной деятельности других лиц, или обеспечения функционирования как самой преступной организации, так и других преступных групп.

Комментарий к ст. 28 УК Украины

1. Групповое преступление намного эффективнее для выполнения преступных намерений. Сочетание преступных усилий нескольких лиц намного превышает сумму их отдельных, индивидуальных действий. Именно поэтому групповое преступление гораздо более общественно опасен от преступления, совершенного в одиночку. Вершины общественной опасности достигает организованная групповая преступность, которая имеет признаки организации.

2. В отношении групповой преступности или преступления, совершенного группой лиц, можно определить правило — чем больше преступная группа и чем крепче она организована, тем большую общественную опасность оно образует и тем большего наказания она заслуживает.

Такой вывод основывается на особенностях совместной преступной деятельности, которая обеспечивает: а) большую эффективность этой деятельности; б) большую латентность (скрытность) совершенных преступлений; в) меньшую безопасность для преступников быть разоблаченным и наказанным.

3. Самой опасной формой соучастия является преступная группа (организация).

Действующее уголовное законодательство предусматривает такие формы организованной преступности:

1) Банда – ст. 257 УК;

2) Преступная група в исправительно-трудовых учреждениях — ст. 392 УК;

3) Группа контрабандистов — ст. 201 УК;

4) Организованная группа — ст. ст. 185-191 УК;

5) Террористическая группа — ст. 258 УК;

6) Военизированное или вооруженное формирование — ст. 260 УК.

4. Существенными признаками преступной группы являются:

1) сплоченность соучастников — преданность каждого соучастника группе, готовность жертвовать всем для достижения цели группы и т. др.;

2) устойчивость группы — образование группы для совершения многих преступлений, намерение надолго совершать преступления или совершить один, требующий прилежного и многостороннего приготовления.

5. Организованной группой называется устойчивое объединение двух и более лиц, которые специально сорганизовались для специальной преступной деятельности.

Организованную группу характеризуют следующие признаки:

а) разработанный (хотя бы в общих чертах) и одобрен членами группы план преступной деятельности или совершения определенного преступления;

б) распределение ролей;

в) наличие организатора (руководителя) группы;

г) прикрытие своей деятельности как своими силами, так и с домовой посторонних лиц (в том числе и подкупом взятками должностных лиц);

д) вербовка новых членов;

е) наличие общих правил поведения, иерархия отношений между участниками группы;

ж) наличие материальной базы — транспорта, помещения, хранилищ, средств (п. 26 постановления Пленума Верховного Суда Украины от 25 декабря 1992 г.— С. 249).

6. Особенность уголовной ответственности соучастников за организованную преступную деятельность заключается в том, что образование такой группы (организации) создает в действиях соучастников оконченное преступление.

Но участники преступной организации несут уголовную ответственность только за те преступления, в которых они лично принимали участие.

Те лица, которые не принимали непосредственного участия в каком-то отдельном преступлении, подлежат ответственности лишь за членство в этой группе (организации).

7. Действия участников преступной группы квалифицируются без применения ст. 27 УК.

8. По субъективным связью между соучастниками соучастие делят на виды:

1) Соучастие без предварительного сговора:

— намерение совершить преступление возникает во время его совершения, внезапно.

2) Соучастие с предварительным сговором:

— намерение совершить преступление возникает преждевременно как и сговор об этом.

При этом соучастие разделяют не по наличию или отсутствию заговора, а по времени его возникновения.

Соучастие без предварительного заговора встречается редко и возможно лишь при простом соучастии.

9. Самой распространенной формой соучастия является соучастие с предварительным сговором:

— о времени, месте или средствах совершения преступления;

— о распределении ролей;

— о сокрытии следов, добытого и т. др. Это наиболее опасная форма соучастия:

1) здесь большая сплоченность соучастников, большая их преступная устойчивость, настойчивость;

2) предварительность заговора определяет большую энергичность действий всех соучастников.

Другой комментарий к статье 28 Уголовного кодекса Украины

1. В ст. 28 перечисленные формы соучастия, выделяемые в зависимости от наличия предварительной договоренности между соучастниками и ее характера. Уголовный кодекс 1960 года в Общей части по данному основанию не выделял форм соучастия и не давал определения таким терминам, как совершение преступления группой лиц, группой лиц по предварительному сговору, организованной группой, что имеет место в Особой части Кодекса. Понятие преступной организации вообще ранее не было отмечено, если не считать несколько конкретных составов преступлений, где предусматривалось создание таких организаций (см. ст. 69 Уголовного кодекса 1960 года).

2. Согласно ч. 1 ст. 28 совершение преступления группой лиц имеет место, если в нем участвовали несколько (два или более) исполнителей без предварительного сговора между собой. Как правило, такие группы собираются спонтанно, ситуативно, непосредственно перед совершением преступления или во время его осуществления.

В процессе совершения преступления все соисполнители выполняют его объективную сторону. Для признания действий, совершенных группой лиц, необходимо, чтобы были соблюдены все объективные и субъективные признаки соучастия. Особое значение в этом случае имеют такие признаки, как совершение преступления несколькими лицами (двумя и более), которые действуют совместно с прямым умыслом. Именно общность их действий свидетельствует о групповой характер преступной деятельности. Разрозненные, не связанные между собой преступные действия нескольких лиц не составляют соучастия. Например, в ресторане лицо из хулиганских побуждений наносит телесные повреждения потерпевшему, после чего ее задерживают. В это же время другое лицо тоже совершает хулиганские действия, не связанные с первым хулиганским случаем. Здесь имеют место два отдельных хулиганских проявления, не связанные между собой, и соучастие отсутствует. Когда к хулиганским действиям в первом случае присоединяется другое или иные лица, действующие совместно с первым преступником, соучастие имеющееся.

В действующем Кодексе содержится ряд статей, в которых совершение преступления группой лиц рассматривается как конструктивный признак состава преступления или признак, что предоставляет определенном состава квалифицированного вида. Например, в ст. 293 предусмотрена уголовная ответственность за групповое нарушение общественного порядка, в ч. 2 ст. 296 предусмотрен такой квалифицированный состав хулиганства, как совершение этого преступления группой лиц.

Аналогичный подход начат в ч. Ст. 152, которая предусматривает более строгую уголовную ответственность за изнасилование, совершенное группой лиц.

3. Ч. 2 ст. 28 определяет понятие совершения преступления по предварительному сговору группой лиц. Ранее такое понятие давалось в Постановлениях Пленума Верховного Суда Украины. Нынешнее законодательное формулировка этой формы соучастия существенно не отличается от тех, которые давались ранее.

Главной характерной чертой этой формы соучастия является предварительная договоренность о совершении преступления. Как правило, такая сговор касается места, времени, способа совершения преступления и тому подобное. Она может иметь место как при співвиконавстві, так и при соучастии с распределением ролей. Но, как отмечается в юридической литературе, в последнем случае должно быть не менее двух соучредителей. Важным вопросом при определении этой формы соучастия является правильное определение времени, когда может осуществляться предварительный сговор. В законе указано, что такой заговор осуществляется заранее, то есть до начала совершения преступления.

В связи с этим следует отметить, что заговор может иметь место до начала посягательства, в частности на стадии приготовления, а также непосредственно перед покушением или совершением законченного преступления.

Совершение преступления по предварительному сговору группой лиц повышает общественную опасность совершаемых действий в сравнении с предыдущей формой соучастия, когда преступление совершается группой лиц. В Особой части Кодекса значительное количество статей предусматривает указанный признак как квалифицирующий. Это касается таких составов преступлений, как убийство, преступлений против собственности и тому подобное.

Кроме этого, указанное обстоятельство предусмотренное п. 2 ч. 1 ст. 67 как отягчающее наказание.

4. Понятие организованной группы как формы соучастия была введена в Уголовный кодекс 1960 года с целью усиления уголовно-правовой борьбы с организованной преступностью. Оно включено в ст. 41 действующего Кодекса в качестве отягчающего обстоятельства, а также введено в ряд статей Особенной части Кодекса как квалифицирующий или особо квалифицирующий признак. Определение этого понятия было дано в постановлении Пленума Верховного Суда Украины “О судебной практике в делах о корыстных преступлениях против частной собственности” от 25 декабря 1992 г. В п. 26 указанного Постановления отмечается, что под организованной группой следует понимать устойчивое объединение двух и более лиц, которые специально сорганизовались для совместной преступной деятельности. На наличие этого квалифицирующего признака могут, в частности, указывать: разработанный (хотя бы в общих чертах) и одобренный участниками группы план преступной деятельности или совершения конкретного преступления, распределение ролей, наличие организатора (руководителя), прикрытие своей деятельности как своими силами, так и с помощью посторонних лиц (в том числе и подкупом должностных лиц путем дачи взяток), вербовка новых членов, наличие общих правил поведения и тому подобное.

В процессе совершенствования этого определения некоторые признаки организованной группы опущены, некоторые изменены, то есть определение, которое дается в ч. Ст. 28, отличается от того определения, которое давалось ранее. Ч. Из указанной статьи следует, что преступление считается совершенным организованной группой, если в его приготовлении или совершении принимали участие несколько лиц (три и более), которые предварительно сорганизовались в устойчивое объединение для совершения преступлений, объединенных единым планом с распределением функций участников группы, направленных на достижение этого плана, известного всем участникам группы.

Прежде всего в новом определении организованной группы изменен количественный состав соучастников. Если раньше он должен был состоять не менее чем из двух человек, то теперь закон предусматривает наличие в организованной группе не менее трех человек. Это существенное изменение количественного признака соучастников, которое будет ограничивать признание группы организованной по сравнению с ранее действующим законодательством. В ч. Ст. 28 сделано важное уточнение относительно момента договоренности между соучастниками о создании организованной группы. Речь идет о предварительном организовании соучастников в устойчивое объединение. Оно должно осуществляться до совершения преступлений.

Организованная группа — это устойчивое объединение, которое может быть создано для совершения преступлений. Характерными свойствами организованных групп является наличие единого плана с распределением функций участников группы, направленных на достижение этого плана. План должен быть известен участникам группы. Такая тщательная подготовка может иметь место не только тогда, когда организованная группа настроена на совершение ряда преступлений, но и тогда, когда в ней совершается одно преступление. Это свидетельствует об устойчивом характере организованной группы.

За п. 2 ч. 1 ст. 67 совершение преступления организованной группой относится к обстоятельствам, которые отягчают наказание. Кроме того, в значительном количестве статей Особенной части Кодекса совершение преступления организованной группой выступает как квалифицирующий или особо квалифицирующий признак. Это подчеркивает общественную опасность совершенного, в результате чего преступления из менее тяжкой классификационной группы переходят к более тяжкой.

Например, в ч. 1 ст. 147 предусмотрена уголовная ответственность за захват заложников. Это преступление, совершенное без квалифицирующих признаков, относится к тяжким. Когда он совершенное при наличии квалифицирующих признаков, в частности организованной группой, он становится особенно тяжким, поскольку санкция ч. 2 ст. 147 предусматривает лишение свободы от семи до пятнадцати лет.

Организованными группами чаще всего совершаются корыстные, корыстно-насильственные, насильственные преступления и тому подобное. Характерным для организованных групп является наличие оружия.

5. В ч. 4 ст. 28 дается определение понятия преступной организации. Преступной признается организация, имеющая в совокупности следующие признаки:

– устойчивость и иерархичность объединения трех или более лиц;

— зорганізованість на основе предварительного сговора членов или структурных частей организаций для совместной деятельности;

— наличие одной из следующих целей деятельности организации: непосредственное совершение тяжких или особо тяжких преступлений участниками этой организации; руководство или координация преступной деятельности других лиц; обеспечения функционирования как самой преступной организации, так и других преступных групп.

Устойчивость, как признак преступной организации, заключается в том, что такая организация создается для длительной преступной деятельности, на постоянной основе и обеспечивается надежной защитой от вскрытия.

Специфическим признаком преступной организации является ее иерархическая структура. Это означает наличие внутри организации связей по вертикали между верхними, средними и нижними звеньями. На нижней ступеньке такой структуры находятся организованные группы, которые непосредственно совершают преступления. Среднее звено иерархической структуры составляют группы, которые занимаются подбором исполнителей преступлений, контролируют их деятельность, обеспечивают прикрытие, выполняют функции разведки и контрразведки, формируют “общак” (общую кассу) и распределяют его в случае необходимости, выходят на коррумпированные связи, отмывают средства, добытые преступным путем, осуществляют персональную охрану и тому подобное.

Верхнее звено составляют организаторы и руководители, которые планируют деятельность преступной организации в целом, обеспечивают ее взаимодействие с другими преступными формированиями на региональном, межрегиональном и международном уровнях.

Связи между перечисленными звеньями достаточно сложные, тайные, осуществляются по неписаным законам преступного мира. Для преступной организации характерна жесткая дисциплина, безусловное выполнение команд, которые подаются звеньями высшего уровня, их невыполнение часто приводит к расчетам с жизнью тех, кто решился вслушаться.

На практике встречаются различные группы по признаку иерархической структуры. Крупные преступные группировки с количеством участников 50 и более имеют разветвленную структуру и в большинстве случаев коллективное руководство. Преступные группировки няня, в состав которых входит до 50 человек, как правило, имеют тоже трех-ступенчатую иерархическую структуру. В то же время отдельные функциональные группы преступников из вышеперечисленных могут отсутствовать. Например, группы разведки и контрразведки, отмывание средств, добытых преступным путем, существуют далеко не во всех преступных организациях. При небольшом количестве участников, особенно когда речь идет о минимальное их количество, предусмотренное в законе, — три лица, трудно говорить о признак иерархичности. В полной мере здесь она проявиться не может. В таких случаях могут иметь место лишь отдельные ее элементы. Например, жесткое разделение на исполнителей (два человека) и организатора, руководителя, который выполняет и другие функции — контроль за деятельностью исполнителей, держание “общака” и его распределение, установление коррумпированных связей и тому подобное. Конечно, что чем больше количественный состав преступной организации, тем разнообразнее функциональные обязанности групп.

Для преступной организации характерно зорганізованість членов или структурных частей по предварительному сговору для совместной деятельности. Это означает, что зорганізованість по предварительному сговору осуществляется при создании преступной организации, перед совершением преступлений. А под термином совместной деятельности преступной организации следует понимать как непосредственное совершение преступлений, так и деятельность, направленную на поддержку возможности существования такой организации. Каждый участник заговора осознает, что вместе с другими принимать участие в осуществлении преступной цели, для которой создана организация, и желает этого. Это характерно также для тех лиц, которые присоединяются к такой организации после ее создания.

Цель, с которой создаются преступные организации, определена в законе. Преступная организация имеет место лишь тогда, когда она создана для совершения тяжких и особо тяжких преступлений. На первый взгляд это положение достаточно понятно, поскольку в законе определены критерии, положенные в основу разграничения преступлений по степени тяжести. Однако ограничения деятельности преступной организации лишь совершением тяжких или особо тяжких преступлений вряд ли оправдано. Это подтверждается тем, что значительное количество преступлений совершенных преступными группировками, направленное на экономическую сферу. Но большинство из них не относится к тяжким или особо тяжким. Таким образом, здесь не может идти речь о преступной организации.

В качестве цели создания преступных организаций закон называет руководство или координацию деятельности других лиц, обеспечения функционирования как самой преступной организации, так и других преступных групп. По сути, речь идет о создании структур, которые выполняют функции обеспечения безопасности или руководство преступными группировками. Разновидностью таких формирований могут быть “воры в законе”. В функции этих объединений относится активизация уголовных элементов с помощью съездов преступников, специальных призывов, взятие под контроль некоторых сфер преступной деятельности, в частности — рэкета, краж, ша-храйств, наркобизнеса, торговли людьми. Они решают конфликты, возникающие между группами или отдельными лицами.

Преступная организация как форма соучастия имеет место тогда, когда в наличии есть все проанализированные выше признаки.

6. На практике возникает вопрос о критерии разграничения понятия организованной группы и преступной организации. При разграничении этих понятий решающим является глубокий анализ признаков, присущих этим формированием. Особое значение имеет определение устойчивости организованной группы и более устойчивого характера преступной организации, наличие таких специфических признаков преступной организации как иерархическая структура и направленность на совершение тяжких и особо тяжких преступлений. Подчеркнем, что иерархическая структура организованным группам вообще не свойственна. При спорности вопроса, к какой форме соучастия отнести конкретное сообщество преступников, решающим является именно наличие или отсутствие иерархической структуры. В отношении такого признака, как направленность на совершение тяжких или особо тяжких преступлений, что вытекает из закона, она свойственна лишь преступным организациям. Между тем, анализ целого ряда составов преступлений, которые имеют такой квалифицирующий признак, как совершение преступления организованной группой, показывает, что они относятся к тяжким или особо тяжких преступлений. На практике не исключается создание организованной группы для совершения именно таких преступлений.

Например, все части ст. 187 (разбой) предусматривают ответственность за тяжкие или особо тяжкие преступления. В ч. 4 ст. 187 наряду с другими особо квалифицирующими признаками предусмотрено совершение разбоя организованной группой. Это особо тяжкое преступление.

Следовательно в случае создания организованной группы для совершения разбойных нападений налицо цель-совершение особо тяжкого преступления. Аналогичным образом решается вопрос и в отношении такого состава преступления как вымогательство (ч. 4 ст. 189) и многих других составов преступлений. Между тем, такая цель не является обязательной для организованной группы.

7. Преступная организация — это наиболее опасная форма соучастия. В соответствии с этим в особой части Кодекса есть статьи, предусматривающие уголовную ответственность за создание и содействие деятельности преступных организаций, например, ч. 1 ст. 255 устанавливает наказуемость таких деяний, как создание преступной организации, руководство такой организацией или участие в ней, участие в преступлениях, совершаемых такой организацией и другие действия.

Следовательно, лица, совершающие преступления в составе преступной организации, несут ответственность по ч. 1 ст. 255 и по статьям, предусматривающим ответственность за совершенные ими конкретные преступления.

Ст. 256 устанавливает уголовную ответственность за содействие участникам преступных организаций и укрытие их преступной деятельности. Кроме этого есть статьи в Особенной части Кодекса, которые предусматривают специальные виды преступных организаций. Это банды (ст. 257), не предусмотренные законом военизированные или вооруженные формирования (ст. 260), террористические группы и террористические организации (ч. 4 ст. 258). Эти преступные организации не отождествляются с общим понятием преступной организации, а имеют свои специфические признаки, которые рассматриваются в комментарии к названным статьям.

В связи с тем, что действия лиц, совершающих преступления в составе преступной организации, квалифицируются по ч. 1 ст. 255 и соответствующим статьям действующего Кодекса в зависимости от совершенных преступлений, этот признак не выступает как квалифицирующий или особо квалифицирующий для отдельных составов преступлений, как это имеет место в отношении организованных групп и групп лиц по предварительному сговору, или групп лиц. Этот признак как отягчающее не названа и в ст. 67.

Отдельные аспекты уголовной ответственности организаторов и членов преступных организаций нашли отражение в ст. 30.