{Статья 207 исключена на основании закона № 4025-VI от 15.11.2011}
{Статья 208 исключена на основании закона № 4025-VI от 15.11.2011}
Новая редакция ст. 209 УКУ с комментариями.
1. Приобретение, владение, использование, распоряжение имуществом, в отношении которого фактические обстоятельства свидетельствуют о его получении преступным путем, в том числе осуществления финансовой операции, совершение сделки с таким имуществом, или перемещение, изменение формы (преобразования) такого имущества, либо совершения действий, направленных на сокрытие, маскировку происхождения такого имущества или владение им, права на такое имущество, источники его происхождения, местонахождения, если эти деяния совершены лицом, которое знало или должно было знать, что такое имущество прямо или косвенно, полностью или частично получено преступным путем, –
наказываются лишением свободы на срок от трех до шести лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до двух лет и с конфискацией имущества.
2. Действия, предусмотренные частью первой настоящей статьи, совершенные повторно или по предварительному сговору группой лиц, или в крупном размере, –
наказываются лишением свободы на срок от пяти до восьми лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет и с конфискацией имущества.
3. Действия, предусмотренные частью первой или второй настоящей статьи, совершенные организованной группой или в особо крупном размере, –
наказываются лишением свободы на срок от восьми до двенадцати лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет и с конфискацией имущества.
Примечание.
1. Легализация (отмывание) имущества, полученного преступным путем, признается совершенной в крупном размере, если предметом преступления было имущество на сумму, которая превышает шесть тысяч необлагаемых минимумов доходов граждан.
2. Легализация (отмывание) имущества, полученного преступным путем, признается совершенной в особо крупном размере, если предметом преступления было имущество на сумму, превышающую восемнадцать тысяч необлагаемых минимумов доходов граждан.
Комментарий к ст. 209 УК Украины
1. Отмыванием денег называется совершение любых финансовых операций или любое другое использование денег, которые были полученные (приобретенные) незаконно.
2. Главным признаком преступления, предусмотренным ст. 209 УК, является его предмет — деньги или имущество, которые были добыты, приобретенные совершением преступления или иным незаконным способом. Если отмываемые деньги или имущество были приобретены преступлением, то деяние образует совокупность преступлений — ст. 209 УК и статьи, предусматривающей ответственность за то преступление, которым были добыты эти средства.
3. Легализация (отмывание) денег является специальным видом укрывательства преступления, которым денежные средства или имущество были добыты. Если денежные средства или имущество легализует лицо, которое их незаконно не получала, но которая, несомненно, знала об их происхождении, то действия образуют совокупность преступлений, предусмотренных статьей 209 и статьей 396 УК.
4. Статья 209 УК содержит формальный состав преступления — деяние признается оконченным с момента совершения финансовой операции с деньгами или с момента использования имущества в предпринимательской или иной хозяйственной деятельности, независимо от наступления преступных последствий.
5. Ответственными за легализацию (отмывание) денежных средств или имущества, добытых незаконно, есть все вменяемые лица, достигшие возраста шестнадцати лет.
Другой комментарий к статье 209 Уголовного кодекса Украины
1. для обозначения предмета преступления в названии ст. 209 и в диспозиции ее ч. 1 употребляются четыре терминологических оборота:
– доходы, полученные преступным путем (название статьи);
– средства, полученные в результате совершения общественно-опасного деяния, предшествовавшего легализации (отмыванию) доходов;
– другое имущество, полученное вследствие совершения общественно-опасного противоправного деяния, предшествовавшего легализации (отмыванию) доходов;
– права на средства или имущество, полученные в результате совершения общественно-опасного противоправного деяния, предшествовавшего легализации (отмыванию) доходов.
2. Под доходами в абз.2 ч.1 ст.1 Закона Украины “О предотвращении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем” от 28 ноября 2002 г. (далее – Закон Украины “О предотвращении…”) понимается любая экономическая выгода, полученная вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния, предшествующего легализации (отмыванию доходов), которая может состоять из материальной собственности или собственности, выраженной в правах, а так же включает движимое или недвижимое имущество и документы, которые подтверждают право на такую собственность или долю в ней.
3. Предметом легализации (отмывания) доходов могут быть средства, имущество и доходы, полученные в результате совершения не любого общественно-опасного противоправного деяния, которое предшествовало легализации (отмыванию) доходов, а только такого деяния, за которое Уголовным кодексом Украины предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок от трех и более лет (за исключением деяний, предусмотренных статьями 207 и 212 Уголовного кодекса Украины) или которое признается преступлением по уголовному закону другого государства и за такое же деяние предусмотрена ответственность Уголовным кодексом Украины и вследствие совершения которого незаконно полученные доходы. Такое ограничение круга общественно-опасных противоправных деяний, предшествовавших легализации, содержится в абз.3 ч. 1 ст. 1 Закона Украины “О предотвращении…”.
Существенным недостатком ст. 209 является то, что в ней не определен минимальный размер средств, легализация которых должна считаться преступлением, что на практике приводит к квалификации по ст. 209 действий по легализации средств, размер которых составляет несколько десятков гривен.
Предметом преступления, предусмотренного ст. 209, являются не любые доходы, полученные преступным путем, как это обуславливается названием ст. 209, а лишь доходы в виде средств или иного имущества, то есть имущества в его гражданско-правовом понимании (значении), поскольку формулировка “средства или иное имущество” означает, что законодатель рассматривает средства как разновидность имущества. Такой подход базируется на понимании имущества гражданским законодательством. Так, согласно ст. 177 ГК Украины 2003 г., объектами гражданских прав являются вещи, в том числе деньги и ценные бумаги, другое имущество, имущественные права, результаты работ, услуги, результаты интеллектуальной, творческой деятельности, информация, а также другие материальные и нематериальные блага, то есть ГК определяет вещи, деньги и ценные бумаги как разновидности имущества, а деньги и ценные бумаги – как разновидность вещей. Под вещью в ст. 179 ГК понимается предмет материального мира, в отношении которого могут возникать гражданские права и обязанности, а под имуществом как особым объектом гражданских прав и обязанностей в ст. 190 ГК понимается отдельная вещь, совокупность вещей, а также имущественные права и обязанности.
Таким образом, для обозначения предмета преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 209, законодателем употребляется как родовое понятие термин “имущество” в его гражданско-правовом значении (понимании). Предметом преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 209, может быть любое имущество (любые вещи: движимые и недвижимые; делимые и неделимые; определенные индивидуальными или родовыми признаками; потребительские и непотребительные; главные и принадлежащие; сложные; продукция, плоды и доходы; деньги (денежные средства) и ценные бумаги и любое другое имущество), полученные в результате совершения общественно-опасного противоправного деяния, которое предшествовало легализации (отмыванию) доходов., за которое Уголовным кодексом Украины предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок от трех и более лет (за исключением деяний, предусмотренных статьями 207 и 212 Уголовного кодекса Украины) или которое признается преступлением по уголовному закону другого государства и за такое же деяние предусмотрена ответственность УК Украины и вследствие совершения которого получены доходы.
4. Под получением средств и имущества вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния, которое предшествовало их легализации (отмыванию) денежных средств и имущества, следует понимать как получения их во владение путем непосредственного совершения общественно опасного противоправного деяния, например, совершением кражи, мошенничества, грабежа или других преступлений против собственности, то есть их изъятием у других лиц (физических и юридических), государства, так и их незаконным созданием (изготовлением, разработкой), например, незаконным изготовлением подакцизных товаров путем открытия подпольных цехов или с использованием оборудования, обеспечивающего массовое их производство или получением в качестве дохода вследствие совершения запрещенных уголовным законом деяний, например, незаконным использованием объектов права промышленной собственности (ч. 2 ст. 177) или средств индивидуализации участников хозяйственного оборота, товаров, услуг (ч. 2 ст. 229), или же получением в качестве платы за совершение общественно опасного противоправного деяния, например, убийства на заказ за плату, или получения в качестве взятки.
Под добытыми преступным путем надо также понимать денежные средства и имущество, добытые (полученные) путем совершения общественно опасного деяния, содержащего объективные признаки преступления, лицом, которое за совершенное деяние не подлежит уголовной ответственности (недостижение возраста, с которого наступает уголовная ответственность за совершенное деяние, невменяемость), или же которая не может быть привлечена к уголовной ответственности по другим основаниям (истечение сроков давности привлечения к уголовной ответственности, уклонение лица от следствия или суда, ее смерть и тому подобное).
Не имеет значения, добытое имущество заведомо преступным путем на территории Украины или за ее пределами. В частности, имущество, добытое заведомо преступным путем на территории Украины, может легализироваться как на ее территории, так и за ее пределами, и, наоборот, имущество, добытое заведомо преступным путем за пределами Украины, может легализироваться и на территории Украины. При этом как по оценке предикатного деяния (преступления, совершением которого добыты средства и имущество), так и по оценке легализации, должны учитываться положения ст. 6, 7 и 8 УК о действии уголовного закона в пространстве.
Не должны считаться добытыми преступным путем денежные средства и имущество, которыми лицо не завладевала (не получала) путем совершения преступления, а которые она незаконно удержала, скрыла, не передала их государству при наличии обязанности их передать: средства, не уплаченные лицом как налоги, сборы, другие обязательные платежи; не возвращенная или скрытая выручка в иностранной валюте от реализации на экспорт товаров (работ, услуг) или скрытые товары или другие материальные ценности, полученные от такой выручки, поскольку в подобных случаях денежные средства и иное имущество не добываются преступным путем, а имеет место незаконное (преступное) распоряжение денежными средствами и иным имуществом, право собственности на которые лицо получило законным путем.
Не должны признаваться предметом преступления легализации и контрабандно ввезенные в Украину товары и другие предметы, указанные в диспозиции ч. 1 ст. 201 УК, если они были приобретены за пределами Украины на законных основаниях, а не путем совершения преступления.
В статье 209 говорится о денежные средства и иное имущество, полученные в результате совершения общественно опасного противоправного деяния, которое предшествовало легализации (отмыванию) доходов, поэтому привлечение к уголовной ответственности за легализацию таких средств и имущества возможно только при условии, что указанное происхождение денежных средств и имущества установлено судом в соответствующих процессуальных документах (приговоре суда, постановлении об освобождении от уголовной ответственности, отказе в возбуждении уголовного дела, постановлении о закрытии уголовного дела), поскольку признание лица виновным в совершении преступления возможно только по приговору суда. Если легализацию денежных средств и имущества осуществляет лицо, которая получила путем совершения преступления, который не был предметом уголовного преследования, то возможно привлечение лица к уголовной ответственности одновременно и за предикатное преступление, так и за легализацию денежных средств и имущества, добытых заведомо преступным путем, поскольку такое лицо осознает, что ею совершается легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, полученных ею преступным путем.
5. Под легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, в Законе Украины “О предотвращении…”понимаются действия, направленные на сокрытие или маскировку незаконного происхождения средств или другого имущества или владения ими, прав на такие средства или имущество, источники их происхождения, местонахождения, перемещения, а так же приобретения, владения или использования средств или другого имущества, при условии осознания лицом, что они были доходами, совершенные с целью придания правомерного вида владению, пользованию или распоряжению доходами, или действия, направлены на сокрытие источников происхождения таких доходов (абз.4 ст. 1, ст. 2 названного Закона). Таким образом, легализацию (отмывание) доходов образуют совершение любого из четырех деяний, альтернативно указанных в законодательном его определении:
– действия, направленные на сокрытие или маскировку незаконного происхождения средств или другого имущества или владения ими, прав на такие средства или имущество, источника их происхождения, местонахождения, перемещения;
– приобретение средств или имущества;
– владение средствами или имуществом;
– использование средств или имущества.
Непосредственно в диспозиции ч. 1 ст. 209 указаны как самостоятельные еще два вида деяний, совершение которых образует объективную сторону предусмотренного ею преступления: 1) совершение финансовой операции со средствами или иным имуществом, полученными вследствие совершения общественно опасного деяния, предшествовавшего легализации (отмыванию) доходов, и 2) заключение сделки с такими средствами или другим имуществом.
Выделение в уголовном законе в качестве самостоятельных названных действий не означает, что уголовный закон легализацией признает более широкий круг деяний, чем Закон Украины “О предотвращении…”, поскольку совершение финансовых операций и заключение сделок с денежными средствами или другим имуществом, полученным вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния, которое предшествовало легализации (отмыванию) доходов, является разновидностью или способом совершения других действий, которые признаются легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, как Законом Украины “О предотвращении…”, так и ст. 209 – приобретение средств или другого имущества, полученных преступным путем, владение такими средствами или другим имуществом или (в основном) использование таких средств или другого имущества.
6. рассматриваемый состав преступления в диспозиции ч. 1 ст. 209 сформулирован законодателем как формальный и может выражаться с объективной стороны в совершении одного из шести деяний, альтернативно указанных в ней:
– совершение финансовой операции со средствами или другим имуществом, полученными вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния, предшествовавшего легализации (отмыванию) доходов;
– заключение сделки с такими средствами или имуществом;
– совершение действий, направленных на сокрытие или маскировку незаконного происхождения таких средств или имущества или владения ими, прав на такие средства или имущество, источника их происхождения, местонахождения, перемещения;
– приобретение таких средств или имущества;
– владение такими средствами или имуществом;
– использование таких средств или имущества.
Преступление в 1-2 и 4-6 формах его совершения является законченным с момента фактического совершения указанных действий, а в 3-й форме – с момента совершения действий, направленных на совершение других действий, указанных в ч. 1 ст. 209, то есть ответственность предусмотрена не за фактические действия в виде сокрытия или маскировки незаконного происхождения средств и имущества, полученных преступным путем, владения ими, прав на них, источника их происхождения, местонахождения, перемещения, а за приготовление к ним Тем самым, украинский законодатель расширил круг деяний, которые Конвенцией об отмывании, поиске, аресте и конфискации доходов, полученных преступным путем (Страсбург, 8 ноября 1990 года), рекомендовано рассматривать как преступления: в п.“в” ч. 1 ст. 6 Конвенции рекомендовано признавать преступлениями “сокрытие или маскировка настоящего характера, источника, местонахождения, состояния, перемещения, прав относительно собственности или владения ею”, то есть Конвенция рекомендует признавать преступлением совершение указанных действий, а не совершение только действий, направленных на их совершение.
7. Под совершением финансовой операции следует понимать совершение с денежными средствами, полученными вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния, которое предшествовало легализации (отмыванию) доходов, любого деяния, которое содержит признаки финансовой операции, определенные законом.
Финансовые операции вообще – это действия (операции), которые осуществляются финансовыми учреждениями (банками и небанковскими финансовыми учреждениями), а также, если это прямо предусмотрено законом – физическими лицами – субъектами предпринимательской деятельности, при предоставлении финансовых услуг на основаниях и в порядке, определенных Законами Украины “О банках и банковской деятельности” от 7 декабря 2000 г. и “О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг” от 12 июля 2001 г.
В соответствии с Глоссарием Сорока рекомендаций FATF, утвержденными в новой редакции 20 июня 2004 г., финансовыми операциями признаются: операции любого физического или юридического лица, осуществляющего один или несколько видов деятельности или операций для или от имени клиента, таких как:
– принятие от населения вкладов и других средств, подлежащих возврату, в том числе частными банками;
– предоставление займов, включая, в частности, потребительский кредит, ипотечный кредит, факторинг с правом или без права регресса и финансирования коммерческих операций (включая неустойки);
– финансовый лизинг (это не касается соглашений о финансовом лизинге в отношении потребительских товаров);
– услуги по переводу денег или ценностей (это касается финансовой деятельности как в формальном, так и неформальном секторе, например альтернативная деятельность в отношении денежных переводов (см. Пояснительную записку к Специальной Рекомендации 6). Это не касается любого физического или юридического лица, которое предоставляет финансовым учреждениям возможность пользоваться информационными или иными системами поддержки для перевода денег);
– выпуск платежных средств и управление ими (например кредитные и дебетные карты, чеки, дорожные чеки, денежные почтовые переводы, траты, электронные деньги);
– финансовые гарантии или обязательства;
– торговые операции с:
а) средствами денежного рынка (чеки, векселя, депозитные сертификаты, производные от них и т. п);
б) иностранной валютой;
в) обменными инструментами, ценными бумагами по банковским процентам и индексам;
г) переводными ценными бумагами;
д) фьючерсная торговля товарами;
– участие в выпуске ценных бумаг и предоставление финансовых услуг, связанных с их выпуском;
– индивидуальное и коллективное управление портфелем ценных бумаг;
– хранение и администрирование наличных или ликвидных ценных бумаг от имени других лиц;
– другие виды инвестирования, администрирования или управления фондами, деньгами или средствами от имени других лиц;
– организация страхования жизни и иных видов страхования, связанных с инвестициями (это применяется как к предприятиям, которые занимаются страхованием, так и к посредникам, которые занимаются страхованием (агенты и брокеры);
– обмен валюты и размен денег.
Если финансовая деятельность осуществляется лицом или учреждением на нерегулярной или очень ограниченной основе (с учетом количественных и абсолютные критерии) и риск отмывания денег является небольшим, страна может решить, что применение мер по борьбе с отмыванием денег полностью или частично ненужным. При очень ограниченных и оправданных обстоятельствах на основании доказанного низкого риска отмывания денег страна может решить не применять некоторые или все Сорок рекомендаций к некоторым определенным выше видам финансовой деятельности.
Под финансовой операцией в Законе Украины ” О предотвращении…” понимается любая операция, связанная с осуществлением или обеспечением осуществления платежа с помощью субъекта первичного финансового мониторинга. При этом в Законе Украины “О предотвращении…” приводится неисчерпывающий перечень основных видов финансовых операций, к которым, в частности, отнесены: внесение или снятие депозита (вклада, вклада); перевод денег со счета на счет; обмен валюты; предоставление услуг по выпуску, покупке или продаже ценных бумаг и других видов финансовых активов; предоставление или получение ссуды или кредита; страхование (перестрахование); предоставление финансовых гарантий и обязательств; доверительное управление портфелем ценных бумаг; финансовый лизинг; осуществление выпуска, обращения, погашения (распространения) государственной и другой денежной лотереи; предоставление услуг по выпуску, покупке, продаже и обслуживанию чеков, векселей, платежных карточек, денежных почтовых переводов и других платежных инструментов; открытие счета (абз.5 ч. 1 ст. 1 Закона). Указанный перечень должен быть расширен в связи с необходимостью приведения законодательства Украины, направленного на предотвращение и противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем в соответствии с рекомендациями новой редакции Сорока рекомендаций FATF. Проект соответствующего Закона за № 6319 находится на рассмотрении в ВРУ с 9 ноября 2004 г.
Объектом первичного финансового мониторинга могут быть и другие виды финансовых операций, в частности те финансовые операции, которые совершаются финансовыми учреждениями при оказании финансовых услуг.
Виды финансовых услуг (операций с финансовыми активами, осуществляемых финансовыми учреждениями в интересах третьих лиц за собственный счет или за счет этих лиц, а в случаях, предусмотренных законодательством, – и за счет привлеченных от других лиц финансовых активов, с целью получения прибыли или сохранения реальной стоимости финансовых активов), определенные в ч. 1 ст. 4 Закона Украины “о финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг”:
– выпуск платежных документов, платежных карточек, дорожных чеков и/или их обслуживание, клиринг, другие формы обеспечения расчетов;
– доверительное управление финансовыми активами;
– деятельность по обмену валют;
– привлечение финансовых активов с обязательством относительно следующего их возврата;
– финансовый лизинг;
– предоставление средств взаймы, в том числе и на условиях финансового кредита;
– предоставление гарантий и поручительств;
– перевод денег;
– услуги в сфере страхования и накопительного пенсионного обеспечения;
– торговля ценными бумагами;
– факторинг;
– другие операции, которые соответствуют определенным этим Законом критериям понятия финансовой услуги.
Финансовые услуги могут предоставляться финансовыми учреждениями – юридическими лицами, которые в соответствии с законом предоставляют одну или несколько финансовых услуг и которые внесены в соответствующий реестр в порядке, установленном законом, а также, если это прямо предусмотрено законом – физическими лицами – субъектами предпринимательской деятельности. К финансовым учреждениям относятся банки, кредитные союзы, ломбарды, лизинговые компании, доверительные общества, страховые компании, учреждения накопительного пенсионного обеспечения, инвестиционные фонды и компании и другие юридические лица, исключительным видом деятельности которых является предоставление финансовых услуг (см. п. 1 ч. 1 ст. 1 Закона Украины “о финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг”). В частности, такими учреждениями являются Управители – финансовые учреждения, которые осуществляют управление имуществом, полученным в доверительную собственность по договору управления имуществом в порядке и на основаниях, определенных Законом Украины “О финансово-кредитных механизмах и управлении имуществом при строительстве жилья и операциях с недвижимостью” от 19 июня 2003 г.
8. В Гражданском кодексе Украинской ССР 1963 г. под договорами понимались действия граждан и организаций, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав или обязанностей. В действующем ГК Украины 2003 г. термин “соглашение” фактически не употребляется, в нем употребляются два термина – “вина” и “договор” как один из видов сделок. Только в ст. 1267 ГК употребляется термин “соглашение”, в котором предусмотрено, что наследники могут изменить размер доли в наследстве кого-то из них по устному соглашению между собой, если это касается движимого имущества, и по письменному соглашению между собой, удостоверенному нотариусом, если это касается недвижимого имущества или транспортных средств. О понятии “сделка” и “договор” см. п. 1-3 комментария к ст. 355.
Под заключением соглашения со средствами или другим имуществом, полученными вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния, которое предшествовало легализации (отмыванию) доходов, следует понимать заключение с такими средствами или имуществом любого гражданско – правового договора в порядке, определенном действующим ГК Украины.
Заключение сделок с денежными средствами и другим имуществом, полученными вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния – это заключение в отношении таких средств и имущества любых сделок, то есть совершение действий, направленных на приобретение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 202 ГК), независимо от их вида, то есть как двух-или многосторонних, которые именуются договорами, так и односторонних, например, дарение имущества, добытого заведомо преступным путем.
9. Действия, направленные на сокрытие или маскировку незаконного происхождения средств или другого имущества, полученных вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния, владения ими, прав на такие средства или имущество; источники их происхождения, перемещения – это любые действия лица, которыми маскируется или скрывается факт получения денежных средств или иного имущества в результате совершения общественно опасного противоправного деяния, совершенные лицом, которое таким путем получила денежные средства или имущество, так и лицом, который такие средства или имущество не получала преступным путем (изготовления или подделки документов, заключения фиктивных договоров; уничтожение, подделка, замена идентификационного номера, номеров двигателя, шасси или кузова транспортного средства, изменение внешнего вида вещи сокрытие документов, удостоверяющих право на денежные средства или имущество, подделка или уничтожение таких документов или документов, подтверждающих источник их происхождения (оформление фиктивных договоров дарения, купли-продажи) и тому подобное).
Как совершение действий, направленных на сокрытие или маскировку незаконного происхождения средств или другого имущества, полученным вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния, которое предшествовало легализации (отмыванию) доходов, должно квалифицироваться также умышленное непредставление уполномоченному органу или определенным законом правоохранительным органам информации о финансовых операциях или представления этим органам заведомо недостоверной информации о финансовых операциях, подлежащих внутреннему или обязательному финансовому мониторингу, если такие деяния совершены с целью сокрытия финансовой операции с такими средствами.
Действия по сокрытию или маскировке незаконного происхождения средств или другого имущества, полученных вследствие совершения общественно-опасного противоправного деяния, по сокрытию или маскировке владения ими, прав на них, источники их происхождения тесно связаны между собой, поскольку одними и теми же действиями может скрываться или маскироваться и факт их незаконного происхождения, и источник их происхождения, и факт владения ими. Например, изготовлением поддельного документа о приобретении определенной вещи, похищенной виновным, по договору купли-продажи, скрывается или маскируется и факт ее незаконного происхождения, и право на них, и источник ее происхождения.
Перемещение средств и имущества – это изменение их местонахождения. Перемещение может быть совершено различными способами, в зависимости от того, что является предметом перемещения. Перемещение безналичных денежных средств-это их перечисление с одного счета на другой. Перемещение наличных денежных средств и имущества может быть совершено путем их перевозки, переноса, пересылки по почте, багажом и т. п. с одного места в другое.
Совершение действий, направленных на сокрытие или маскировку местонахождение средств или имущества, полученных вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния – это их помещения в различные хранилища, тайники, другие места, которые затрудняют выявление средств или имущества, использование для этого различных средств или способов (закапывание в землю, опускание на дно водоемов, оказание одним вещам вида других, в том числе путем подделки документов, передача на постоянное или временное хранение другим лицам и тому подобное).
Совершение действий, направленных на сокрытие или маскировку перемещения денежных средств или имущества, полученных вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния – это их перемещение с использованием специально изготовленных хранилищ (тайников) и других средств или способов, затрудняющих выявление таких средств или имущества, предоставление одним вещам вида других (изменение их внешних признаков – формы и состояния, упаковки, ярлыков, этикеток и т. п), представление транспортным органам поддельных документов как основания для перемещения средств или имущества, перемещение одних вещей под видом других и тому подобное. Под использованием других средств или способов, затрудняющих обнаружение средств или имущества, которые перемещаются, следует понимать сокрытие их в обуви, одежде, головном уборе, вещах личного пользования, на теле или в организме человека или животного, в конструктивных емкостях транспортных средств, оборудованных и приспособленных для сокрытия денежных средств или имущества, независимо от того подвергались ли они предварительно разборке, монтажу, переоборудованию или другому приспособлению и тому подобное.
Действия, направленные на сокрытие или маскировку владения средствами или другим имуществом, полученными в результате совершения общественно опасного противоправного деяния – это совершение любых действий, которыми создается представление у посторонних лиц, что владельцем указанных денежных средств или имущества является другое лицо: передача имущества другому лицу на хранение или в пользование, оформления фиктивных документов на право владения имуществом других лиц или подставных или несуществующих лиц, оформление фиктивных документов, согласно которым лицо, например, пользуется или использует имущество по договору аренды, лизинга, по доверенности (например, оформление доверенности на пользование автомобилем).
Действия, направленные на сокрытие или маскировку источника происхождения средств или другого имущества, полученных в результате совершения общественно опасного противоправного деяния – это любые действия, которыми скрывается образ или сам факт получения в незаконное владение указанных средств или имущества, а именно факт его получения путем (в результате) совершения общественно опасного противоправного деяния, предоставления такому способу вида законности: оформление фиктивных документов, которыми подтверждается легальность (законность) получения денежных средств или имущества (договор дарения, договор аренды, договор купли-продажи, договор займа и т. п); утаивание места и способа незаконного производства определенных товаров (утаивание подпольного цеха, в котором незаконно изготовленные алкогольные напитки или другие подакцизные товары); принуждение других лиц давать ложные показания относительно источника происхождения средств или имущества).
10. Приобретения средств или иного имущества, полученных вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния – это получение (получения) таких средств или имущества в фактическое незаконное владение по недействительной сделке любым способом, как возмездным, так и безвозмездным, покупка, обмен, получение в качестве дара или оплаты за выполненные работы, предоставленные услуги и тому подобное, то есть незаконного приобретения права собственности на указанные средства и имущество правомерно (на основаниях, которые не запрещены законом), так и неправомерно.
11. Владение средствами или другим имуществом, полученными вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния – это фактическое правомерное или неправомерное удержание у себя таких средств и имущества лицом, которое не является их собственником, на основании договора с лицом, которое их получило вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния или на иных основаниях. Владение средствами или другим имуществом, полученными вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния, в “чистом виде” выражается в хранении чужих средств или иного имущества, при условии, что лицо осознает факт получения указанных денежных средств или имущества другим лицом вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния. Как правило, владение средствами или иным имуществом, полученными вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния, предшествовавшего легализации, сочетается с использованием указанных средств или иного имущества. Владению средствами или иным имуществом, полученными вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния, лицом, которое их получило, всегда предшествует их обретение. Владение указанными средствами или иным имуществом, как и пользование ими, – продолжающееся преступление, которое является законченным с момента распоряжения такими средствами или иным имуществом, то есть с момента фактического прекращения состояния владения. Субъектом преступления в этой форме может быть только лицо, которое не получало средства или иное имущество путем совершения общественно опасного противоправного деяния.
12. использование средств или другого имущества, полученных в результате совершения общественно опасного противоправного деяния, предшествовавшего легализации (отмыванию) доходов – это пользование такими средствами или другим имуществом или распоряжение ими в гражданско-правовом понимании (значении), не связано с совершением финансовой операции или заключением сделки с указанными средствами или имуществом, поскольку такие действия в диспозиции ч. 1 ст. 209 названы как самостоятельные формы совершения преступления.
Разновидностью использования средств или иного имущества, полученных в результате совершения общественно опасного противоправного деяния, является их использование для осуществления предпринимательской или иной хозяйственной деятельности, которое в диспозиции ч. 1 ст. 209 в предыдущей редакции предусматривалось как отдельная самостоятельная форма совершения преступления. По действующей редакции ч. 1 ст. 209 способы и направления использования средств или иного имущества, полученных вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния, могут быть различными, в частности, быть связанными с их использованием для осуществления хозяйственной, в том числе предпринимательской, деятельности.
Исходя из законодательного определения понятий “предпринимательская деятельность” и” хозяйственная деятельность ” (см.: п. 6 комментария к ст. 202) под использованием денежных средств и другого имущества, полученными вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния, для осуществления предпринимательской или иной хозяйственной деятельности, следует понимать их использование при осуществлении легальной деятельности по производству продукции, выполнению работ, оказанию услуг, торговле субъектами хозяйственной (предпринимательской) деятельности, зарегистрированными как таковые в установленном законом порядке:
– любое инвестирования указанных средств и имущества в осуществление хозяйственной деятельности (внесение их в качестве вклада в уставный фонд субъекта предпринимательской деятельности или безвозмездная передача такому субъекту, инвестиций в совместную хозяйственную деятельность и др);
– приобретение за добытые преступным путем денежные средства сырья, продукции, другого имущества для использования в хозяйственной деятельности;
– использование имущества, добытого преступным путем, как полуфабрикатов, сырья и т. п;
– фактическое пользование имуществом, добытым заведомо преступным путем, например, похищенными транспортными средствами, мебелью, оргтехникой, станками, оборудованием, приборами и т. п при осуществлении хозяйственной деятельности.
Пользоваться, очевидно, можно только имуществом как вещью. Что касается денежных средств, то любые действия по их использованию по целевому назначению, то есть как средства платежа, являются распоряжением ими. Об использовании денежных средств в форме пользования ими можно говорить лишь относительно получения процентов от внесенных на депозит или переданных в заем или доверительное управление денежных средств.
13. Использование средств или другого имущества, полученных вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния – это, прежде всего, пользование такими средствами и имуществом, под которым понимается их употребления, использование для собственных нужд, в своих интересах, извлечение (получение, получение выгоды из них. Кроме того, использование указанных средств и имущества – это их потребление, то есть их использование для собственных нужд, удовлетворение за их счет каких-либо собственных потребностей или потребностей других людей. Использование средств выражается в осуществлении расчетов ими за приобретенные товары (продукцию), полученные услуги или выполненные работы, то есть использование их как средства платежа. Использоваться средства и имущество могут как лицом, которое их приобрело путем совершения общественно опасного противоправного деяния, так и любым другим лицом.
Использование указанных средств и имущества может быть как связанным с их отчуждением, то есть с передачей другим лицам, так и не связанным с таким отчуждением.
Использование средств или иного имущества, полученных вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния в основном сочетается с заключением с ним гражданско-правовых сделок (сделок).
14.с субъективной стороны преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 209, является лишь умышленным. При этом, при совершении преступления в третьей форме, то есть при совершении действий, направленных на сокрытие или маскировку незаконного происхождения средств или другого имущества, полученных вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния, которое предшествовало легализации (отмыванию) доходов, обязательным признаком субъективной стороны является цель совершения таких действий – скрыть или замаскировать преступный характер получения указанных (таких) денежных средств или имущества.
Логико-грамматическое толкование текста диспозиции ч. 1 ст. 209 и ее системное толкование в соотношении с дефинициями “доходы”, “общественно опасное противоправное деяние, предшествующее легализации (отмыванию) доходов”, “легализация (отмывание) доходов”, которые определяются в Законе Украины “О предотвращении…”, не дает оснований для однозначного ответа относительно содержания признаков субъективной стороны предусмотренного в ней состава преступления. Обусловлено это тем, что указание на цель совершения деяний, указанных в диспозиции ч. 1 ст. 209, касается прямо только третьей формы совершения предусмотренного ею преступления – совершения, действий, направленных на сокрытие или маскировку незаконного происхождения таких средств или другого имущества или владения им.
15. субъектом преступления может быть как лицо, получившее преступным путем денежные средства и другое имущество, так и любое другое лицо, осуществляющее указанные в диспозиции ч. 1 ст. 209 деяния с целью легализации денежных средств и другого майн, добытых преступным путем другими лицами. При этом такое лицо осознает, что денежные средства и имущество, которые им легализуются, добыты другим лицом путем совершения преступления.
16. совершение действий, предусмотренных ч. 1 ст. 209, повторно или по предварительному сговору группой лиц или в крупном размере (ч. 2 ст. 209) образует квалифицированный вид состава преступления легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, а их совершение организованной группой или в особо крупных размерах (ч. 3 ст. 209) – особо квалифицированный его вид.
17. под повторностью совершения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, следует понимать совершение любого из шести деяний, альтернативно предусмотренных ч. 1 ст. 209, лицом, ранее совершившим любое из таких деяний, в том числе и обремененное квалифицированными или особо квалифицированными признаками, предусмотренными ч. 2, 3 настоящей статьи, независимо от того, привлекалась она или нет за ранее совершенное деяние к уголовной ответственности по любой части ст. 209.
18. как совершенные по предварительному сговору группой лиц должны квалифицироваться любые действия, альтернативно предусмотренные ч. 1 ст. 209, в случае их совместного совершения несколькими лицами как соисполнителями, если они заранее, до начала преступления, договорились о совместном их совершении. При этом, очевидно, для квалификации действий, как совершенных по предварительному сговору, не обязательно, чтобы все лица совершали одни и те же (тождественные) действия: этот квалифицирующий признак будет и в случае, когда одно лицо совершает одни из действий, альтернативно предусмотренных ч. 1 ст. 209, а другое лицо – другие действия. Например, как совершенные по предварительному сговору должны квалифицироваться действия лица, совершающий сделку, которая подлежит обязательному финансовому мониторингу, со средствами, которые она получила вследствие совершения им общественно опасного противоправного деяния, и действия ответственного работника субъекта первичного финансового мониторинга, который не уведомляет Уполномоченный орган о совершенной финансовой операции, или сообщает последнему заведомо ложную информацию об осуществляемой финансовой операции с целью сокрытия или маскировки незаконного происхождения и перемещения таких средств, поскольку действия такого работника, если они были обещаны лицу, которое осуществило финансовую операцию, к моменту ее совершения, является ничем иным, как легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, в форме совершения действий, направленных на сокрытие или маскировку незаконного происхождения и перемещения денежных средств или иного имущества, полученных вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния. Главное для наличия рассматриваемого квалифицирующего признака-договоренность (сговор) о совместном совершении действий, предусмотренных ч. 1 ст. 209, должна быть достигнута к моменту их совершения.
О совершении преступления организованной группой см. ч. 3 ст. 28 и комментарий к ней.
19. все формы совершения преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 209, взаимосвязаны между собой, частично пересекаются, то есть имеют значительное количество общих признаков, или же совершение одного деяния обусловливает совершение в дальнейшем другого. Например, использование средств или иного имущества, полученных вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния, выражается, в основном, в заключении в отношении них сделок; приобретение указанных средств или иного имущества обусловливает следующее владение ими, их использование, а именно их приобретение является следствием совершения в отношении них финансовой операции или заключения сделки. Большинство финансовых операций совершается путем заключения в отношении денежных средств определенных гражданско-правовых сделок. Вместе с тем каждая форма совершения преступления имеет и свои отличительные признаки.
При наличии в действиях лица признаков нескольких деяний, предусмотренных ч. 1 ст. 209, то есть при наличии конкуренции таких деяний, в формулировке обвинения должны указываться все деяния, фактически совершенные лицом.
В “чистом виде” о наличии в действиях лица признаков состава преступления можно говорить, очевидно, лишь о совершении действий, направленных на сокрытие или маскировку незаконного происхождения средств или другого имущества, полученных вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния, источники их происхождения, местонахождения, перемещения лицом, которая не получала средства или иное имущество, которое является предметом этих действий, то есть полученное в результате совершения общественно опасного противоправного деяния другим лицом.
Определение понятий большого и особо крупного размера денежных средств или иного имущества, полученного вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния, дается в п. п. 2, 3 примечания к ст. 209.
20. Характерной особенностью сформулированного в ст.209 преступления является то, что указанными в ней действиями добытые преступным путем денежные средства и имущество вводятся в легальный оборот, используются при осуществлении легальной, разрешенной деятельности, инвестируются в легальную экономику. Использование таких средств в” теневой ” экономике, то есть при осуществлении незаконной, в том числе преступной деятельности (например, при незаконном изготовлении и сбыте оружия, боевых припасов, произведений, пропагандирующих культ насилия и жестокости, порнографических предметов) не образует предусмотренного ст. 209 преступления, поскольку добытым преступным путем денежным средствам и другому имуществу не предоставляется легального статуса. Исключение составляет лишь использование средств, полученных от незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов или прекурсоров, с целью продолжения их незаконного оборота, ответственность за которое предусмотрена ст. 306.
21. Состав преступления, предусмотренный ст.209, необходимо отграничивать от состава преступления, предусмотренного ст.198. Эти преступления различаются по предмету, признакам объективной стороны, субъективной стороны и субъекта их совершения.
1) Предметом преступления, предусмотренного ст. 198, может быть любое имущество, полученное преступным путем, а предусмотренного ст. 209-только имущество, полученное вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния, за которое УК предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок от трех и более лет (за исключением деяний, предусмотренных статьями 207 и 212), или которое признается преступлением по уголовному закону другого государства и за такое же самое деяние предусмотрена ответственность УК Украины. Кроме того, предметом преступления, предусмотренного ст. 209, могут быть денежные средства или иное имущество, а предметом преступления, предусмотренного ст. 198, является, как правило, лишь имущество. Денежные средства могут быть предметом этого преступления только при его совершении в формах заранее не обещанного получения или хранения средств, полученных преступным путем. Предметом приобретения и сбыта денежные средства, полученные преступным путем, поскольку они являются средствами платежа в Украине или в другой (других) государстве (государствах), практически быть не могут, если не считать обмен одной валюты на другую приобретением или сбытом ее. Конечно, теоретически можно смоделировать примеры приобретения или сбыта денежных средств, добытых преступным путем:
а) приобретение или сбыт поддельной национальной валюты Украины иностранной валюты;
б) приобретение и сбыт похищенной валюты по сниженным ценам др.
Но в первом случае приобретение и сбыт денежных средств являются деяниями, ответственность за совершение которых предусмотрена ст.199. Второй случай возможен тогда, когда денежные средства в обращении могут идентифицироваться – известные номера и серии похищенных купюр, или они имеют какие-то индивидуальные признаки. Поскольку ст.198 не предусмотрена ответственность за использование имущества, добытого преступным путем, а сбыт такого имущества является ничем иным, как одним из видов его использования, то, например, по просьбе лица, которая украла денежные средства, таких средств для оплаты товаров, работ, услуг, теоретически можно было бы считать их сбытом.
Кроме того, предметом преступления, предусмотренного ст. 198, может быть, очевидно, имущество полученное вследствие совершения только на территории Украины деяния, которое признается преступлением УК Украины, а предметом преступления, предусмотренного ст. 209, – и средства или иное имущество, полученные вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния на территории других стран, по уголовным законам которых оно признается преступлением в случае, если за такое деяние предусмотрена ответственность и за УК Украины.
2) круг деяний, ответственность за совершение которых предусмотрена ст. 209, значительно шире чем круг деяний, ответственность за совершение которых предусмотрена ст. 198.
В отношении деяний, ответственность за совершение которых предусмотрена двумя статьями, сформулированные в них нормы соотносятся как общая (ст.198) и специальная (ст.209), а потому, при наличии всех других признаков соответствующих составов преступлений, действия должны ква – фікуватися по специальной нормой – ст.209. Определяющими при этом будут мотивы и цель совершения соответствующих действий.
Легализация средств или иного имущества, полученных преступным путем, обусловливает заключение в отношении них легальных гражданско-правовых соглашений (сделок), в то время как для ответственности за совершение предусмотренных ст. 198 действий легальность сделок относительно имущества значения не имеет. В частности, хранение имущества, заведомо полученного преступным путем, по ст. 209 как форма легализации может квалифицироваться при условии, что оно осуществляется на основании действительной сделки.
3) мотивы и цель совершения деяний, предусмотренных ст. 198, не являются конститутивными признаками предусмотренного настоящей статьей преступления. Целью же совершения действий, предусмотренных ст. 209, является, как правило, предоставление статуса легального происхождения средствам или другому имуществу, полученных вследствие совершения общественно опасного противоправного деяния, скрыть или замаскировать преступный характер их получения (происхождения). Если действия, ответственность за которые предусмотрена ст. 198, совершаются с целью предоставить легальный статус имуществу, полученному преступным путем, или скрыть, замаскировать его происхождение, они подлежат квалификации по ст. 209.
4) субъектом преступления, ответственность за который предусмотрена ст. 198, является только лицо, которое заранее не обещало совершить указанные в статье деяния и которое не получало преступным путем имущество, и субъектом преступления, предусмотренного ст. 209, может быть и лицо, получившее средства или иное имущество преступным путем, а так же и лицо, заранее пообещавшее совершить в отношении средств или имущества, которые будут получены путем совершения общественно опасного противоправного деяния, предусмотренные настоящей статьей деяния по их легализации. При этом такое лицо должно нести ответственность и за пособничество в совершении общественно опасного противоправного деяния, совершением которого получены средства или иное имущество, и за их легализацией по ст. 209.